对“法治”命题的反思.pdfVIP

2008年第11期 山 东社 会 科 学 No．1l 总第 159期 SHAND0NG S0CIALSCIENCES GeneralNo．159 · 法学研究三十年反思 (学术主持人：陈金钊)· 【主持人语] 中国法学研究 自十一届三中全会 以后得以恢复，蹒跚走过了三十年。在这 三十年中，法学像其他学科一样取得了很大的成就，但这种成就与经济的发展一样是建立在量 的增长基础上，从总体上看，缺少具有 “自主知识产权”的产品，鲜有 自主性的法学贡献。我们 的法学总是摆脱不了西方法学的支配与 “阴影”。我们不知道，究竟是什么遮蔽了通向真理的 认知途径；也不知道是什么掩盖了事实的真相。我们不清楚是什么障碍使得法治建设如此地 步履维艰；也不清楚是什么蒙住了我们探寻正义的眼睛。是不是真的有一张 “无知之幕”阻挡 着我们揭示那些未看到的意义?所以我们必须停下来，回过头来，看看我们的思维 “实践”中 是不是存在什么问题，反思那些已有的正确结论是否还存在更多 “可能的意义”。本期发表的 陈金钊教授的文章对法治的命题进行了重新审视；俞中教授的文章对 “从 宪‘法评注’到 宪‘法 学说”’的演变趋势进行了预测。本刊今后几期还将陆续发表学者们对法学研究中 “重大”问 题进行反思的文章，敬请关注。 对 “法治命题的反思 陈金钊 (山东大学威海分校，山东威海 264209) [摘要 ] 法治是 法律人 的理想与要 求 ，是法律职 业得 以存身的基本理念 。法治命题是 一 种评价性命题 ，是在控制人 的思维基础上规范人 的行为 。但 由于法治的要 求与社会 、文化 背景等存在着很 多的联 系，同时也与社会关 系之 间存在 着诸 多的冲突，因而对法治的理解存 在着很 大的差别 。从法律社会 学的角度看 ，法治确实是与一个社会 的现 实情况相适应 的。但 我们始终不能忘记法治作为一种理想是对社会现 实的批评力量。所 以要搞好法治建设 ，我们 首先要 回到法治的逻辑起点，搞 清楚法治究竞是什 么 ，然后才能发挥法治理念 的批评行为、促 进社会进 步的功能 。 [关键词 ] 法治；法治的可能性；法律方法论 [中图分类号 ]1390 [文献标识码]A [文章编号]1o03__4l45[2008]11—0034—06 法治是贯穿三十年法学研究的最基本 问题之一 ，围绕着法治而展开 的多种争论是法学研究的一根红线 。 无论支持法治 ，还是解构或者反对法治 ，以及 围绕着法治而进行 的多角度论述 ，都深深地 印在 了法律学人 的 心 田。从法治与现实的关系看 ，法治是一种评价性命题 ，主要表现为思维决策时的姿态 ，而不完全是一种描 收稿 日期：2008—06—08 作者简介：陈金钊 (1963一)，山东莘县人，山东大学教授、法学博士、法理学专业博士生导师，山东省法律方法论研究基地负责人。研究 方向为法律解释学。 述性命题 。法治是 比喻性 的说法。在法与人的关系中 ，法律能约束的只是人的思维 ，通过人 的思维才转变为 对人行为 的规范 。虽然在法治 问题上有许多的标准 ，但 “彻底 ”实现法治仍然是法律人 的梦想 ，社会不可能 真 的完全 由法律来统治 。虽然法治是法律人地位提升 的原因，但毕竟法治是 由人来操办 的，人不可能成为法 律 的奴隶 。如果没有法治 ，便没有法律人这一职业 ，也没有法学成为 “显学 ”的可能。对法治所展开 的论争 ． 是一个古老 的问题 ，从 中国的春秋战国时期 的百家争鸣到 中国近百年 民族 的复兴 ；从古希腊思想文 明的开 端 ，到后现代主义 的思潮 ，一直都有对法治 的关注 。 “法治优于人治 ”的观点始终被法治论者赞赏。世界各 国都进行 了不 同形式 的法治实践 ，出现 了不 同的法治模式 。所 以，赞美法治 以及为法治探寻路径成 了常说常 新 的话语 。法治为什么会成为法学 的永恒主题?历史上那么 多 的智者对法治都有深入 的研 究 ，但为什么法 治没有像科