对《反家庭暴力法》（草案）的拓展性思考.pdfVIP

对 《反家庭暴力法》(草案)的拓展性思考 徐佳琪 张 芳 摘 要 家庭暴力作为一个舶来的法律词汇，在其被引入我国后，针对家庭暴力的相关立法体系已经发展了近20年。随 着规制家庭暴力的相关立法建立，反家庭暴力法已被纳入立法议程，并且提出了草案。现针对相关立法以及已经被纳入立 法议程的《反家庭暴力法》草案进行思考，从概念界定、规制范围、责任承担和规制主体等争议问题入手讨论。并分析尽快颁 布 反《家庭暴力法的可行性。 关键词 家庭暴力 《反家庭暴力法》草案 问题分析 可行性 作者简介：徐佳琪，中国计量学院，本科。从事法学研究；张芳，中国计量学院，讲师，从事行政法研究。 中图分类号：D920．4 文献标识码：A 文章编号：1009．0592(2014)07．063．02 自上个世纪90年代，“家庭暴力”一词传入我国，我国对于规 也划入反家庭暴力法的范围进行规制，笔者认为并不合理。针对 制家庭暴力的法律已有了一定的发展。至今已经有六部全国性 这几种关系，其实质上是超出“家庭”这一概念范畴的。如果盲 目 的法律中涉及了对家庭暴力的规制，以及大量专门为预防和控制 的扩大家庭关系的外延，是不利于反家庭暴力法有效性的实现 家庭暴力、保护家暴受害者的地方性法规规章相继颁布。在此基 的。所 以针对这一类关系中的暴力，完全可以通过现有的刑法民 础上，于2011年反家庭暴力法已经被纳入全国人大及其常委会 法等基本法律进行规制。不盲 目另立新法，适用现有的法律进行 的立法议程，并且在当年的两会上提出了 反《家庭暴力法》的草 规制，或者通过修改完善现有立法而后适用，这是对于法律资源 案。(下文中称 “草案”)。 的充分利用的一种体现。 一 (三)规制手段的实施主体问题 、反家庭暴力法草案中的具体争议问题 虽然早在三年前反家庭暴力法已经被纳入立法议程，并且提 草案所坚持的是预防和制裁相结合的原则，将违法的主要执 出了草案，但是或许立法作为一个相对严谨的理论实践过程，需 行主体规定为公安机关这是区别于当下以基层 自治组织和妇联 要较长的一个审议讨论的期限，所以时至今日反《家庭暴力法》依 为核心的救济机制的一个特点。就这一改变笔者认为是有利有 然没有出现在公众的视野中。因而，我们只能从对草案相关的分 弊的，利在于明确了家庭暴力的社会危害性，并将其划入国家公 析与讨论中一探究竟。 权力所规制的范畴；弊在于家庭暴力在现实社会中所存在之普遍 (一)家庭暴力的概念界定 性，从妇联所统计的数据中就可以看出。如果贸然将规制主体定 从我国现有立法来看，最《高人民法院关于适用中华人民共 为公安机关，公安机关未必有足够的人力物力应对，家庭暴力之 和国婚姻法若干 问题的解释(一)》和 《关于预防和制止家庭暴力 间的严重程度也相差很多，都有强制力规制也并不合理。 的若干意见》对于家庭暴力给出相同的定义。即国内同说认为： 所 以，通过具体分析，多种实施主体相结合的管理模式可能 家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者 更为合理。即以基层 自治组织为核心，行政机关、司法机关为辅 其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果 助，来进行具体实践。通过立法给予基层自治组织明确的监管处 的行为。同样，在草案中也采用了这一观点。 罚的权限，或者是向行政司法机关申请给予施暴人处罚的申请 除了相关法律对于家庭暴力一词所作出的定义，民间一般公 权，来提升该组织处理的权威性。通过这种方式，不仅能够解决 民还有相关学者对于家庭暴力也有着不同的认识。但是，从普遍 以公安机关为核心的人力物力资源缺乏的问题，还能够在最大程 认同的角度而言，家庭暴力的表现形式通常有以下三种：对于身 度上维持现有的以基层群众自治组织和妇联为核心管理模式，充 体的侵害，对于精神的侵害，以及性方面的侵害。当然，也有的学 分利用现有资源形成完整的监督、管理和处罚体系。 者的观点认为家庭暴力的表现形式不限于此，像 “家庭冷暴力”就 (四)不同种