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第二编 民商事法律适用 1077 四、商主体与商行为篇 我国公司法中的表决权研究 宁夏回族自治区西吉县人民法院 靳利 一、概念界定及其分类 (一)概念界定 关于股东表决权的概念，学界有不同的定义，例如；(1)股东表决权是指股东通过 股东大会上的意思表示，可按所持股份参加股东共同的意思决定的权利。①(2)股东的 表决权是指股东基于其出资而享有的对股东会议案表示同意与否的权利。②(3)股东的 表决权是指股东基于其所持有的股份，在大会上对决议草案做出同意或反对的意思表示， 借以形成公司意思的权利。③从以上的定义中可以看出以下共同点：第一，股东表决权 是基于股东所持的股份行使的；第二，行使的地方为股东会会议；第三，股东表决权是 一种意思表示。对于第一、第二共同点，笔者有不同的看法，根据我国公司法第49条、 112条的规定，董事会决议的表决，实行一人一票。这就意味着股东的表决权并不仅仅 按其所持的殷份行使，而且可以按人头行使，同时意味着表决权行使的地方不仅是股东 会会议，还包括董事会会议。因此，笔者认为股东表决权的含义应表示如下：股东表决 权是指股东基于其所持的股份或按其人头，在有关大会上做出意思表示，_以形成公司意 志的权利。从该定义中可以看出股东表决权具有以下特征： 第～，股东表决权的行使主体是股东； 第二，股东表决权的行使是基于出资或人头； 第三，股东表决权的行使是一种意思表示。作为一种意思表示，其应符合民法的有 关规定，即自主、自愿做出，并且必须以明示的方式做出； 第四，股东表决权行使的最终目的是形成公司意志。单个殷东通过行使表决权，按 照少数服从多数的原则，形成决议，进而形成公司意志，这是公司独立于股东的一大 体现。 ①蒋上上：《论股东表决权——以公司控制权争夺为中心展开》，法律出版社2005年版，第3 页。 ②郭富青主编：《企业法》，中国政法大学出版社2003年版，第200页。 ③张藐：《公司法原理》，南开大学出版社1994年版，第67页。 1078 建设公正高效权威的社会主义司法制度研究 (二)表决权的分类 表决权根据不同的标准，可以划分为如下几种： 1．公开行使的表决权和秘密行使的表决权 按表决权行使的方式不同，表决权可以分为公开行使的表决权和秘密行使的表决权。 公开行使的表决权是指表决权人以公开的方式如举手、鼓掌等做出意思表示；秘密 行使的表决权是指表决权人以秘密的方式如电子投票等做出意思表示。我国公司法对表 决权的行使方式没有做出明确规定，在实践中一般为公开行使。 2．可代理的表决权和不可代理的表决权 按表决权是否可以由他人代为行使为标准，表决权可以分为可代理的表决权和不可 代理的表决权。 可代理的表决权是指表决权可由他人代为行使；不可代理的表决权是指表决权不可 由他人代为行使，必须由权利人本人行使。根据我国公司法第107条的规定，在股份公 司中，股东的表决权可由他人代为行使，至于有限责任公司股东的表决权是否可以由他 人代为行使，法律没有明确规定，笔者认为根据法律的规定和有限公司“人合性”的特 征来看，有限公司中，股东表决权不可由他人代为行使。 3．无限制的表决权和有限制的表决权 按表决权的行使是否受到限制为标准，表决权可以分为无限制的表决权和有限制的 表决权。 无限制的表决权是指表决权人在不违反法律规定的情形下可以完全、充分地行使其 权利；有限制的表决权是指法律出于维护他人利益的考虑，部分地限制或完全剥夺权利 人的表决权。我国公司法对无限制表决权和有限制表决权均有规定。 4．股东表决权和债权人表决权 按表决权行使的主体不同，表决权可以分为股东表决权和债权人表决权。 股东表决权就是由股东行使的表决权；债权人表决权是指由债权人行使用权的表决 权。我国公司法对债权人表决权未作规定，但是，在《中华人民共和国企业破产法》(试 行)第13、16条有所规定。 5．无记名式的表决权和记名式的表决权 按表决权人是否可以以记名方式投票，可以把表决权分为无记名式的表决权和记名 式的表决权。 公司决议可否采取无记名方式投票?有赞成与反对两种不同意见。由于公司各股东 持有的股份并不均等，这会给计算赞成或反对的表决权数造成困难，所以