论医疗损害责任--以《侵权责任法》第七章的规定为视角.pdfVIP

2010博鳌法学论坛暨第七届法官与学者对话民商法论坛论文集 论医疗损害责任 ——以《侵权责任法》第七章的规定为视角 艾尔肯‘张榆” (辽宁师范大学法学院辽宁大连116029) 【内容提要】《侵权责任法》确立的医疗损害责任的概念，对有效解决医疗损害责任、 充分保护患方的合法权益、统一医疗纠纷的案由及其赔偿标准具有非常重要的现实意义。 医疗损害责任制度确立了对医疗损害责任适用过错责任、过错推定责任和无过错责任等三 种不同的归责原则，明确规定了患方的知情同意权，医方告知说明义务、免责事由和过度 诊疗行为等。 《侵权责任法》应当进一步完善医疗损害责任制度，应当增订医疗同意书制 度、医疗共同损害责任以及会诊行为责任，在此基础上建议制定专门的《医疗损害责任 法》。 【关键词】医疗损害责任：归责原则；医疗损害责任法 2009年12月26日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过的《中 华人民共和国侵权责任法》(以下简称《侵权责任法》)专门规定了“医疗损害责任”一章， 共有11个条文对医疗过错和医方替代责任、医疗说明义务、紧急医疗措施、医疗注意义 务、医疗过错推定、医疗器械和输血过错责任、医方免责的情形、患方知情权、查阅权、 隐私权、过度诊疗责任以及对医方权益的保护等内容做出了较为合理的规定。由于在我国 审理医疗损害赔偿案件存在着案由二元化、鉴定二元化和赔偿标准二元化而形成了“法律 适用二元化”的结构状况，这不仅破坏了我国法制统一原则，而且使得医患关系越来越紧 张，医疗纠纷成为我国当今社会的焦点问题。《侵权责任法》第七章做出的上述创举性规 定，对有效解决我国医疗损害责任中存在的问题将起到非常重要的作用。 一、《侵权责任法》确立医疗损害责任概念的意义 《侵权责任法》第七章以“医疗损害责任”命名终结了在医疗损害领域存在医疗纠纷、 医疗侵权、医疗事故、医疗过错等不同概念称谓的历史，依法确定了医疗损害责任是医疗 机构及医务人员在医疗过程中因过失，或者在法律规定的情况下无论有无过失，造成患者 人身损害或者其他损害，应当承担的以损害赔偿为主要方式的侵权责任。笔者认为，医疗 损害责任概念的准确界不仅统一了医疗损害纠纷案件的法律适用，形成了～元化与三种类 型的医疗损害责任救济体制，而且对于强化医患双方权益的保护具有极为重要的意义。笔 者认为， 《侵权责任法》确立医疗损害责任概念的意义表现在以下几个方面： 第一，《侵权责任法》确立医疗损害责任的概念充分体现了民事权利保护法的性质。《侵 权责任法》所要保护的民事权利是民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或者实施某一 行为(作为或不作为)以实现某种利益的可能性。在《医疗事故处理办法》和《医疗事故处 收稿日期：2010-7一? 基金项目：本文系教育部人文社会科学“中国医疗损害赔偿法草案建议稿及说明”项目阶段性成果，项目 批准号：07JA820028；司法部国家法治与法学理论研究项目“医疗侵权责任法律适用问题研究” 阶段性成果，项目批准号：08SF82038。 作者简介：’艾尔肯(1964一)，男，新疆喀什人，辽宁师范大学法学院教授，硕士研究生导师，法学博士， 研究方向为民商法学。 “张榆(1984一)，女，山东省菏泽人，辽宁师范大学法学院硕士研究生。 359 2010博鳌法学论坛暨第七届法官与学者对话民商法论坛论文集 理条例》中，普遍的将医疗侵权行为直接称之为医疗事故和医疗事故责任。依据《医疗事故 处理条例》第2条的规定，“医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中违反医疗卫 生管理法规、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事 故”。医疗事故属于行政法上的概念，在论及对我国处理医疗损害事件的历史时，在《医疗 事故处理办法》所规定的意义使用。1因而医疗事故不能够全面概括由医疗侵权行为所引起 的民事赔偿责任的内容。在民法领域，以“医疗损害”界定医疗事故应当更为准确，因为 民法尤其是侵权行为法注重的不是对行为人所施加的行政管理，而是要求行为人应当尽到 法律要求的相应义务以免给他人造成损害。如果行为人违