论宽严相济视野下羁押审查措施的比例原则适用.pdfVIP

法　律 论宽严相济视野下 羁押审查措施的比例原则适用 陈在上 （西南政法大学法学院博士研究生，铁道警察学院法律系副教授） ［摘要］被称为 “帝王条款”的比例原则旨在限制公权对私权的肆意行使，包括适当性、必要性 与相称性三项子原则，其分别与宽严相济刑事政策的 “当宽则宽、当严则严”、 “宽严有度”以及 “宽严有别、宽严适时”相契合。我国刑事未决羁押制度存在性质错位化、范围模糊化、措施常态化、 期限长期化、羁押场所非中立化以及权利救济虚置化等违背比例原则的问题。新刑诉法第９３条增设 的羁押必要性审查内容之理性实施，须在遵循比例原则下，从转变诉讼理念、细化立法内容、健全配 套制度以及构建程序性制裁机制等诸多方面做出努力。 ［关键词］比例原则；未决羁押；宽严相济刑事政策；重构 ［中图分类号］Ｄ９１５３　 ［文献标识码］Ａ　 ［文章编号］１００３－７４６２（２０１４）０４－００８８－０７ 在转型时期构建和谐社会的大背景下，作为刑事法学灵魂与精髓的刑事政策逐渐发展完善为 宽严相济。“没有区别就没有政策”，该政策的核心意旨在于区别对待。作为协调国家权力和公民 个人权利之间关系应坚持的基本准则，比例原则包括适当性、必要性以及相称性三项子原则，其 分别与宽严相济刑事政策的 “当宽则宽、当严则严”、“宽严有度”以及 “宽严有别、宽严适时” 相契合。我国刑事未决羁押制度存在性质错位化、范围模糊化、措施常态化、期限长期化、羁押 场所非中立化以及权利救济虚置化等违背比例原则之处。有鉴于此，新 《刑事诉讼法》 （以下简 称 “新刑诉法”）第９３条增设羁押必要性审查的内容，而其理性实施，须在遵循比例原则下，从 转变诉讼理念、细化立法内容、健全配套制度以及构建程序性制裁机制等诸多方面得以实现。 一、未决羁押率的初步考量 随着无罪推定原则影响逐步深入，相关国际条约相继把审前程序中被追诉人的权利法定化， 羁押 “不应作为一般规则”，被拘留的人应有权在 “合理期限内接受审判或在审判前释放”以及 羁押应当作为刑事审前程序的 “最后手段”，并对羁押进行相应的合法性与必要性审查。未决羁押 制度直接涉及到保障刑事诉讼顺利进行与被羁押者人身自由这两个刑事追诉中最敏感的问题，这 也是历来各国刑事诉讼构建中极为辣手的热点、难点问题。英国自１９７６年颁行保释法以来，未决 ［１］１１０－１１１ 羁押率大为下降，约控制在１０％左右。 在德国的前西德各州，２０００年的羁押率大概在４％ ［２］９５ 左右，如果不考虑违警罪，这个比例大约是６％。 羁押不属于我国刑事强制措施的法定种类， 　　本文系国家社科基金项目 《轻微刑事案件快速办理机制研究》（编号：０８ＢＦＸ０７３）和铁道警察学院中央高校 基本科研业务经费项目 《铁路常见刑事案件打击与防范对策研究》（编号：２０１４ＴＪＪＢＫＹ００８）的研究成果之一。 ·８８· 　　　　　 《岭南学刊》２０１４年第４期 法　律 而是依附于拘留与逮捕，且逮捕后羁押的时限比较长，与人权保障的宪政内涵相冲突，且 “逮捕 ［３］１９７ 措施不当，会给公民造成难以弥补的伤害” 。此外羁押的适用和延长成为一般情况，延长办案 期限即羁押期限的比例较高，以某批捕量占全国 １／１０的省为例，２０１０年批准延长羁押的比例为 ［４］ ９９５４％。 近年来，我国刑事案件未决羁押率整体上呈现降低趋势。通过对最高人民检察院在全国人民 代表大会上所作的相关工作报告显示的逮捕人数与提起公诉人数分析，可以看出，我国２００８年逮 捕与提起公诉比率是８３３％，而三年后的２０１１年，此比率就降低了７６个百分点。与此同时， １９９３—１９９７年五年间，逮捕人数与提起公诉的人数比率是 １０３１％，而十五年以后的第十一届期 间的五年间此比率降低１４个百