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法学论坛 关于我国公司清算制度的评述 叶 林 徐佩菱 “ 摘要 公 司清算以公司资产能够清偿公 司债务为适用前提 ，公 司资不抵债者 ，应 当依 法启动或者转入破产程序 ， 债权人应 当承担必要的商业风险。加重股东责任有助于债权人利益的最大化，但该规则适用过宽或运用不当，将 诱发遏制投资的负面效果。在公司靖算制度的重构中，应 当关注债权人保护和股 东保护的双重价值 ，废除股 东承 担清算义务的观念，通过合理构造清算法人的内部治理秩序，实现公司清算制度的有效运行 。 关键词 公司清算 清算义务 休眠公司 公司法司法解释二 公司清算和公司解散是相互独立 、关系密切的两项 规定公司解散的5种法定事 由并无不妥。然而 ，五种解散 公司法制度 ．公司解散是公司清算的触发事 由．公司清算 事由在性质上存在较大差异．即使都作为公司解散的法 常为公司解散的结果。根据 公《司法》第180条规定，在出 定事 由，在后果上也应有所区别。 现所列5种法定情形时．公司即告解散。除公司合并和分 (一)公司 自愿解散可否逆转 立者外．公司在解散事 由出现后15日内，应当 自行组成清 公司 自愿解散有三种情形：“(一)公司章程规定的营 算组：有限责任公司股东是清算组的法定成员，股份有限 业期 限届满或者公司章程规定 的其他解散事 由出现 ： 公司清算组由董事或股东大会指定的人员组成清算组 。 (二)股东会或者股东大会决议解散 ；(三)因公司合并或 公司逾期组成清算组的。股东或债权人可 以请求人民法 者分立需要解散”。允许公司章程 自定营业期限和其他解 院指定组成清算组 ．在法院指定的清算组中．清算组成员 散事 由．乃基于公司及股东的自由意志。公司依照法定程 不受股东资格的限制 ：公司清算组在办理清算中，应当履 序通过修改公司章程 、延续营业期限或消除其他解散事 行法定的清算职责 由者 ．即可实现继续经营的 目的。唯此情形下 ．反对股东 公司清算规则在内容上是清晰的．在实践中却遭遇 有权要求公司以合理价格收购其股东．[1却无法阻止公司 各种 问题 ：许多公司在遇有解散事由时，常常逾期成立清 决议继续营业 由此 ．即使营业期限届满或出现其他解散 算组或不成立清算组的情况：有的公司 自行成立的清算 事 由．公司仍能在满足反对股东股权收购请求权的前提 组无法或未能按照法定程序开展清算活动．在客观上影 下，修改章程并继续营业 。 响到公司债权人的利益。为了促使公司及时清算，尽力保 公司在未完成注销前 ．依然保留法人资格 。相应地必 护债权人利益，最高人民法院专 门发布 《关于适用中华 有法人之权力机关。参照清算组制作清算报告并报股东 人民共和国公司法若干问题的规定(二)》(以下简称 “《司 会确认的公司法规定 ．[2]公司股东会仍 旧是公司解散后 、 法解释二》”)，针对公司逾期成立清算组的法律后果、股 注销前的权力机关。股东会既然有权决议解散公司．也有 东清算义务和法律责任等做出专门规定．创建性地提出 权再行做出撤销解散决议的新决议。同样．公司合并和分 了解决公司解散和清算问题的多项规则 立是公司解散的法定事 由．也是股东会决议发生的公司 《司法解释二》是基于现有公司法规定而做出的解 变动 ．此等决议与解散公司的决议解散无实质差异。换言 释。然而．在规定公司解散之法定事 由、休眠公司之法律 之 。公司决议合并或分立后，未必不能做出相反的决议； 地位 、清算义务 、责任和配置规则以及股东之法律地位等 尤其是．在公司合并或分立失败时 ，自然存在公司于决议 问题上 ．存在较大理论争议．有必要结合公司法理论作出 解散后未予解散的情形 相应思考 基于上述．