骆驼与稻草%3f---以金融危机为背景的未签劳动合同双倍工资问题探析.pdfVIP

金融危机与劳动法的实施学术研讨会·江苏昆山·2009年7月 骆驼与稻草?～以金融危机为背景的未签劳动合同双倍工资问题探 析 昆山市人民法院朱丽君 【内容提要】而劳动合同法的实施则成为维护劳资平衡保障经济发展的稻草。稻草可以维 持骆驼的生存，亦可成为压倒骆驼的祸首。无论是从利益横平的角度还是从社会和谐的角度， 在金融危机的大背景下， 劳动合同法的实施， 笔者认为应该从紧。 【关键词】金融危机 未签劳动合同 双倍工资 探析 自2008年1月1日劳动合同法》贯彻实施以来劳动合同签订率上升；社会保险参保 人数上升；短期劳动合同数量逐步下降，一年以下期限的劳动合同数量明显减少，三至五年 以及无固定期限劳动合同数量明显增加。可以说‘劳动合同法》的实施促使企业劳动用工逐 步趋向规范，职工的劳动权益保护状况也在明显改观，其实施是一个巨大的历史性进步。在 ‘劳动合同法》诸多瞩目的亮点中，有关未签劳动合同双倍工资的规定尤为突出。但是随着 金融危机的到来，该条规定却成为备受争议的条款，并已成为很多法院劳动争议纠纷的第一 入诉理由。如果说来签劳动合同双倍工资的规定对于规范用工关系起了巨大的推动作用，那 么在金融危机的大背景下，该条规定是否仍有存在的必要?在实践中如何操作能使其不会成 为“压垮骆驼的最后一根稻草”?对此，学界和实务界争论不一。笔者作为一名基层司法人 员，从司法实践的角度讲对此作以粗浅分析，以求对金融危机与劳动合同法的实施问题研究 有所裨益。 一、关于未签劳动合同双倍工资的现行规定及其不足 关于未签劳动合同双倍工资的规定主要是‘劳动合同法》第八十二条，该条规定：“用 人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每 月支付二倍的工资”。上述规定把劳资双方纳入法制规范化的轨道，彻底扭转民营中小型企 业劳动合同签约率低和个体经营组织不签约的无序性、不可控性劳动法律关系大量存在的事 实，在证据方面也防止了互相扯皮、无章可循的混乱局面频繁发生的状况。 因此可以说关 于双倍工资的规定是我国《劳动合同法》的一大亮点，亦是历史性的突破。但是这条规定在 实践中操作起来，仍显现出明显不足：首先，如果未签的过错在劳动者，是否应免除用人单 位支付双倍工资的责任，该条规定并未明确这一点；其次，双倍工资的计算基数怎么计算未 明确等等。因为规定的过于粗糙，故导致实践中问题大量出现。笔者将就审判实践中出现的 问题结合金融危机的背景对此做粗浅分析。 二、审判实践中未签劳动合同双倍工资问题的法律适用 (一)倾斜保护与平等保护的选择——金融危机大背景下的分析 2008年下半年以来，在全球金融危机的冲击下，我国的实体经济渐露疲态。部分企业 倒闭、工人失业。面对日趋严峻的经济形势，来自各方的炮轰l：劳动合同法》的声音再次响 金融危机与劳动法的实施学术研讨会·江苏昆山·2009年7月 起：香港大学教授、经济学家张五常撰文表示我国政府欲救市，要先救工业；欲救工业，则 应取消《劳动合同法》；东莞市政府也向中央及广东省政府建议，放缓《劳动合同法》的实 施力度。勿容置疑，经济全球化已不可能使我们独善其身，在全球金融危机的冲击下，我国 的实体经济特别是劳动密集型企业在外需大幅减少的影响下，部分企业倒闭停工、订单减少、 利润下降乃至亏损、甚至倒闭破产，部分民工失业返乡已是不争的事实。不期而至的全球金 融危机，有可能打断《劳动合同法》贯彻实施的良好势头，无论是经济学家张五常的呼吁， 还是东莞市政府的建议，都让我们看NT这一点。面对全球金融危机的挑战，我们是放弃或 放松劳动合同法》的执行以挽救频临困境的企业起死回生，还是坚定不移地执行《劳动合 同法》，国内学术界、企业界对此都有不同的见解，其中关于未签劳动合同双倍工资的争议 更是持续甚久。对此，笔者认为，金融危机的发生应从经济增长方式、企业发展方式等方面 找原因，而不应一味地指责‘劳动合同法》，将《劳动合同法》当成“压垮骡驼的最后一根 稻草”。通观劳动合同法》，对于签订劳动合同、依法加班工资、缴纳社会保险的守法企业 来说基本不增加成本。如果说要以取消或放缓《劳动合同法》的制度实施来应对金融危机的 发生，那也就意味着金融危机的发生与对违法用工的纵容之间有着某种内在等同关系，这是 一个法治社会所不能容忍的逻辑。金