数罪并罚制度司法适用中若干疑难问题探究.pdfVIP

刑法实践热点问题探索 数罪并罚制度司法适用中 若干疑难问题探究 刘志伟‘ 数罪并罚制度作为现代刑事法律中的一项重要制度，对于贯彻罪责刑相 适应的刑法基本原则，实现社会的公平、正义，避免刑法的苛厉，体现人道 精神，保障刑罚预防犯罪的目的得以实现，具有重要意义。然而，由于刑法 规定的概括性、模糊性及不完善，致使数罪并罚制度在司法适用中存在诸多 疑难问题。本文选取若干在司法实践中存在疑难且争议较大的问题进行探讨， 以求对司法和理论有所裨益。 一． 对于同种数罪应否并罚 刑法第69条中所谓的“一人犯数罪”是仅指数个性质不同的犯罪即异 种数罪，还是也包括数个性质相同的犯罪即同种数罪?也即对于同种数罪是 否应实行并罚的问题。对此，理论界有不同的意见分歧：有的认为，对一人 所犯同种数罪无须并罚，只按一罪酌情从重处罚即可；①有的认为，刑法关 于数罪并罚的规定并未限定只适用于异种数罪，因此，对于同种数罪当然应 实行并罚；②有的认为，对于同种数罪是否实行并罚不能一概而论，而应当 以能否达到罪刑相适应为标准，决定对具体的同种数罪是否实行并罚，即当 能够达到罪刑相适应时，对于同种数罪无须并罚，相反，则应实行并罚。③ 笔者认为，虽然对同种数罪不并罚而按一罪处理，是长期以来司法实践 中的通行做法，但从司法与立法的关系上看，司法应当受制于立法，而不能 超出立法的规定进行司法。根据刑法第69条的规定，只要是判决宣告以前一 人犯数罪的，就应当实行数罪并罚。这意味着只要承认同种数罪也属于数罪 的范畴，就应当对同种数罪实行并罚。因此，不对同种数罪实行并罚，没有 ·北京师范大学刑事法律科学研究院教授、法学博士、博士生导师，北京市石景山区人民检察院 副检察长。 ①参见林准主编：中国刑法教程》，人民法院出版社1989年版，第213—215页。 ②转引自高铭暄主编：《新中国刑法科学简史)，中国人民公安大学出版社1993年版，第176 页。 ③参见樊凤林主编：刑罚通论，中国政法大学出版社1994年版，第455、456页；杨敦先： 关于先后奸淫幼女罪犯能否适用数罪并罚问题)，载(民主与法制1983年第3期。 数罪并罚制度司法适用中若干疑难问题探究 法律根据。而且，上述观点之所以主张对同种数罪一概不实行并罚或者原则 上不实行并罚，其主要根据就是要贯彻罪责刑相适应的原则，认为现行刑法 对各种犯罪规定的法定刑也能够满足罪责刑相适应原则的需要。但是，笔者 认为，刑法之所以规定对数罪实行并罚，主要也是为了使对数罪的处罚能够 贯彻罪责刑相适应的原则，事实上数罪并罚制度也具有这样的功能。因此， 对同种数罪不实行并罚也不具有必要性。当然，对同种数罪实行并罚与否， 有时在法律效果上也会有所差异，①但这一问题只能通过立法修改来解决， 而不是为了单纯追求贯彻罪责刑相适应原则的法律效果而超越立法的规定进 行司法。 二， 犯数罪被判处的数个无期徒刑并罚时能否升格执行死刑 对于一人犯数罪被判处数个无期徒刑的，在并罚时能否升格执行死刑的 问题，理论上有不同的见解：肯定说认为，在这种情况下，尽管各个犯罪都 未达到判处死刑的条件，但一个人犯数罪并被判处两个以上的无期徒刑本身 就说明其社会危害性很大，因此，只有将被分别判处的数个无期徒刑合并执 行一个死刑，才能体现罪刑均衡的原则；⑦否定说认为，死刑与无期徒刑虽 然相差一格，但存在死与生的本质区别，而且肯定说的主张不适当地扩大了 死刑的适用范围，与我国坚持少杀的死刑政策相违背，因而不能将数个无期 徒刑升格执行一个死刑；③折中说认为，一般说来，不能将数个无期徒刑升 格执行一个死刑，但如果一人所犯的两罪中，其中之一的法定最高刑是死刑， 倘若他只犯这个罪，属于可杀可不杀的情况，而事实上他又犯了另一罪，并 且分别看来都应当判处无期徒刑，那么，审判人员就可以根据整个案件的情 况，对其中一个挂死刑的罪判处死刑，然后采用吸收原则，决定执行死刑。④ 笔者认为，对于一人犯数罪并被判处数个无期徒刑的情况，尽管从总体 上看，行为人的主观恶性与人身危险性及其行为对社会造成的客观危害都相 当大，只执行一个无期徒刑确实会存在处罚偏轻的问题，但这一问题只可能 通过修改刑法加强对无期徒刑的执行(如推迟无期徒刑的减刑时间、严格无 期徒刑的假释条件)来解决，在目前