指导性案例编撰中de文本剪辑与要旨著述【参考】.pdfVIP

河南财经政法大学学报 2015年第2期(总第148期) 指导性案例编撰中的文本剪辑与要旨著述 杨知文 (浙江财经大学法学院，浙江杭州310018) 摘要：一般生效判决和指导性案例在约束力方面实有判决的效力与案例的效力之分。指导性案 例的编撰应以有益于实现案例的效力为目标，其具体过程表现出值得关注的方法论特征。指导性案例 的编撰既要立足于既有生效判决文书，运用案件事实的剪裁和判决结果的采编方法实现对案件文本的 剪辑，同时又要通过判决理由的提取和裁判要点的著作完成对案例裁判要旨的著述。 关键词：指导性案例；案例效力；编撰方法；文本剪辑；要旨著述 作为以制定法为主要法源和治理传统的国家，中国建立和运行以案例指导为要义的法律适用制度 可谓包含了许多重大的理念和实践变革。中国审判领域的指导性案例是对法院裁判具有“应当参照” 效力的案例，其发展了中国法院一直以来的立足制定法而为法律适用的观念和样式。指导性案例是案 例指导制度运行的物质基础，随着多批指导性案例的陆续发布，就一定层面来说，如何把遴选的生效判 决编撰为具有特殊效力的指导性案例，仍然是关涉中国案例指导制度当下开展和未来前景的关键问题。 指导性案例的编撰与指导性案例的性质和效力形式密切相关，在现实上影响着指导性案例的援引 和适用方式，从长远上又关涉案例指导制度功能的发挥，所以，指导性案例的编撰理应要求有方法和技 术上的强调与讲究，而从理论上探讨并分析指导性案例编撰的原理和方法，也成为值得研究的重要课 题。基于这种认识，本文以司法理论和法律方法为视角，以构建同案同判的法律适用机制为诉求，认为 指导性案例的编撰应以有效实现案例的效力为目标和旨归，具体案例的编撰过程在方法和技术上要仰 赖于合理的文本剪裁和要旨著述，而这也正是目前中国指导性案例编撰所具有的显著特征。 一、案例的效力与指导性案例的编撰 (一)从判决的效力到案例的效力 中国法院案例指导制度从确立到正式操作，指导性案例的选编无疑都是其中具有重要标识的环节， $ 收稿日期：2014—12—30 基金项目：本文为司法部2013年国家法治与法学理论研究项目“指导性案例的编著方法研究”的阶段性成果(项目编号： 13SFB5006) 作者简介：杨知文(1982一)，男，山东枣庄人，浙江财经大学法学院讲师，柏林洪堡大学法学院访问学者，法学博士。 ①参见《最高人民法院关于案例指导工作的规定》(法发[2010]51号)第七条。 ②截止到2叭4年底，最高人民法院已经发布了九批共44个指导性案例。 ③本文区分使用“编撰”与“编纂”，前者专指具体指导性案例的编辑与撰述过程，后者则指包括指导性案例的报送、选取、编排、撰 写、发布、废除等一系列环节在内的整个遴选程序。 46 万方数据 河南财经政法大学学报 2015年第2期(总第148期) 而最终案例指导功能的落实也是以具体的指导性案例为载体。虽然指导性案例就是最高法院按照一定 程序在全国各级法院生效判决中选取编发的案例，但是较之于一般的法院生效判决，它们具有专门的权 威性意义和参照适用的效力。分析而言，由于指导性案例本身也是生效判决，而指导性案例又具有自身 的不同于一般生效判决的指导效力，通过遴选编撰的指导性案例不仅具备了升级的身份，而且因此形成 了有关法律的新的效力形态。在此意义上看，一般生效判决和指导性案例具有不同的价值、功能和作 用，特别是就二者所能产生的约束力而言，实有判决的效力与案例的效力之分。 一般来说，判决是法院通过审判程序对案件实体问题所作的最终的权威性判定…，判决一经生效 便产生法律意义的效果，具有法律上的效力。效力是法律的基本属性，是法律的约束力的统称，判决的 效力是法律效力的一种形态和具体体现。判决的效力是判决对案件当事人的法律约束力，它对当事人 之间的权利义务的确定具有权威效用，这种权威效用表现为其固有的要求当事人必须遵从的国家强制 力。通常认为，判决效力的内容具体表现为三个方面：(1)拘束力，即强制当事人服从判决的意旨，按照 判决确定的权利义务关系实现权利履行义务；(2)既定力，即“一事不再理”，它排除当事人就同一诉讼 再