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海洋经济改革发展过程中构建海域使用权 流转法律制度探析 米 卿 摘 要：海洋经济已成为新时期国家经济的战略增加极，作为其发展栽体的海洋必然面临海域 使用权取得和流转的问题，建立和完善海域使用权流转法律制度是加快海洋经济发展的必然要求。本 文从探讨海域使用权(流转)及其法律性质出发，进一步阐述了构建海域使用权流转机制的意义，并就 现阶段我国海域使用权流转法律制度存在的问题提出了相应的对策和措施。 关键词：海域使用权流转法律制度 一、海域使用权(流转)及其法律属性——对构建海域使用权流转法律制度基础性问题的解析 海域使用权是海域使用权流转制度的前提和核心。目前我国的海域使用权流转中存在资源交易 方式及海域使用权流转中权利义务不明等问题。导致这种现象主要原因是现行立法缺少对海域使用 权流转的体系化规定。这不仅不利于海域使用制度完善及海域使用权性质的把握，也不利于保障海域 使用权流转后的用海权益，这从根本上阻碍了我国海域使用权的流转法律制度的建立和完善。 (一)海域使用权(流转)的概念 随着国家大力发展海洋经济战略目标的确定及实施，作为海洋经济发展载体的海洋资源的价值 日益凸显，随着用海技术的成熟以及排他性用海的需要，构建海域使用权法律制度就显得尤为迫切。 我国《宪法》第九条、《物权法》第四十六条及《海域使用管理法》第三条已经明确了海洋为国家所有，国 家是海域所有权的唯一主体，海域使用权正是基于海域国家所有权而产生的一种权能。 我国《海域使用管理法》第二条中规定：“在中华人民共和国内水、领海持续使用特定海域三个月 以上的排他性用海活动，适用本法。”第三条规定：“海域属于国家所有，国务院代表国家行使海域所有 权。任何单位或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让海域。单位和个人使用海域，必须依法 取得海域使用权。”而《物权法》第一百二十二条规定：“依法取得海域使用权受法律保护。”则是对海 域使用管理法》中海域使用权的确认，在《海域使用管理法》没有规定的情况下，可以适用物权法中关 于用益物权的规则。 由此可见，在我国现行法律制度框架内：一是海域所有权属于国家，其内容包括对海域的占有权、 使用权、收益权和处分权；二是海域使用权的产生以国家海域所有权为前提，海域使用权来源于海域 所有权，并表现为对特定海域的持续性和排他性利用；三是海域使用权在符合法律规定的前提下可以 进行流转，即为海域使用权流转制度今后的完善预留了空间。综上所述，海域使用权是指：“用海主体 依法所取得的，对国家所有的某一特定海域在一定期限内持续地、排他性地占有、使用和收益的权 利。【11海域使用权流转则是指：“按照市场经济原则和价值规律，基于优化配置海域资源，提高海域资 源的利用效率，保护海洋资源环境等目的，在符合国家法律规定的条件下，将依法取得的海域使用权 在不同经济实体之间进行流动和转让。 (二)海域使用权的法律性质 【1]屈茂辉，用益物权制度研究》．北京：中国方正出版社，2005年版。 · · 188 由于我国《物权法》对于海域使用权的规定比较原则，因此，理论上对海域使用权的法律性质争议 颇多，如果海域使用权的权利性质、内容和效力没有获得明晰的确认，将对海域使用权流转法律制度 的建立和完善产生不利影响。现阶段，于海域使用权的法律性质，理论界存在以下三种观点： 1、公权说。由于在我国《物权法》颁布之前，海域使用权只是在具有行政管理性质的《海域使用管 理法)中进行规定和调整的，是由作为公法的《海域使用管理法》所设定的权利，因此，海域使用权从根 本上讲是公权，是一种经主管机关同意才能创设的公物使用权。 2、私权说。我国《物权法》颁布之后，由于其本身对海域使用权进行了原则性的规定，因此，理论界 基本上一致认同海域使用权的私权属性，但是对于其究竟属于何种性质的私权，又存在三种观点：(1) 自然资源使用权说。即海域是一种重要的自然资源，海域使用权同土地使用权、渔业权、矿业权等一样 也是一种自然资源使用权。(2)准物权说或特许物权说。即海域使用权具有物权性，但其并非民法上的 物权。是由特别法所创设，在效力方面与传统物权相似，在法律上被视为物权，准用物权法的有关规 定。(3)用益物权说。即海域使用权具备用益物权的一般要素，符合用益物权的一般特征，因而性质上 属于用益物