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104 法学 动产重复抵押初探 张 良 i [摘要]重复抵押，是指抵押人以同一抵押物在同一价值内分别为数个债权进行担保，致使该抵押物上； ；有多个抵押权负担的抵押形式。我国关于重复抵押的立法与司法实践从理念到制度都历经了一个不 ： { 断修正的过程。《担保法》第35条因违背法理且与《物权法》相冲突，故应予删除；刑法第193条(四)! { 亦应删除。我国动产抵押权之登记对抗主义亟需高效、安全的登记制度的支撑。还可以考虑借鉴英美 ； ；信托法建构一套特殊的公示机制来保障交易相对人，即：课予抵押人一定的告知义务，以达到缓解双方 ! j 资讯不对等与节省资讯成本的双重目的。 ； i [关键词】动产；重复抵押；债权；物权法 ； l 中图分类号：DF521 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2009)09—0104—04i ：……………………～………………………………………………………………………………．．： 作者简介：张良【1973一)。武汉大学法学院博士研究生，河南省政法管理干部学院讲师，主要从事民商法方面的研 究工作。湖北武汉4313072 抵押乃一种物的担保形态。抵押权就特定物 重抵押权行使的规则，从而避免了多重抵押所发 的优先受偿性使之比人保具有更优越的担保功 生的冲突和纠纷。口1 能，对抵押权人至为有利；不移转抵押物的占有， (二)重复抵押符合抵押权的权利本质 不妨碍抵押人对抵押物的使用，抵押人在获取融 从权利属性上看，允许多重抵押的原因在于 资的同时，可以充分利用该物创造财富，增强清偿 抵押权本质是一种价值权、变价权、优先受偿权， 能力，对抵押人亦颇为有利。正是抵押制度对交 而抵押物的价值本身是可以分割的。谢在全先生 易安全与效率最大化的双重关爱，使之成为罗马 指出，“投资抵押下之抵押权，系将其所支配之抵 法以来各国民法中最重要的担保制度，被誉为“担 押物交换价值，得在金融交易市场上流通，扮演投 保之王”。…后来，又发展出重复抵押。重复抵押， 资者金钱投资之媒介角色。此种抵押权系以价值 是指债务人以同一抵押物分别为数个债权进行担 权为本质，亦即不支配标的物之实体，而系以取得 保，致使该抵押物上有多个抵押权负担的抵押形 其交换价值为目的之财产权。”以抵押物的价值设 式。我国重复抵押制度的立法与实践都在不断修 定多重抵押的可行性在于，由于抵押物的价值本 正，从理论与实践角度探析该制度都有必要。 身是可以分割的，从而可以在分割的价值之上设 立多个抵押权。 一、重复抵押存在的法理分析 (三)重复抵押符合意思自治原则 (一)重复抵押符合资本市场的制度需求’ 债权人在明知抵押物已为其他债权设立了抵 人类经济发展的历史已经充分证明，对经济 押权存在权利负担的情况下，同意作为后顺位抵 增长起决定作用的是制度性因素而非技术性因 押权人而自甘风险，此乃其真实意思的表示，并没 素，一个提供适当有效的个人刺激的制度是促使 有影响到公共利益，法律自然没有干预的必要。 经济增长的决定性因素。制度经济学认为，立法 二、我国重复抵押立法述评 是因为社会需要法律，而社会之所以有这个需求， 是因为可能产生潜在的制度利润。制度建设滞后