浅析有限公司与合伙企业破产制度之不同——兼述对有限责任与无限责任的思考.pdfVIP

理论研究 商品与质量 20111年2月刊 浅析有限公司与合伙企业破产制度之不同 一 一 兼述对有限责任与无限责任的思考 口曲雪峰 (华东政法大学研究生教育院上海 200063) 摘要：自2006年 8月27日修订通过的 《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称 《合伙企业法》)于2007年 6月 1日正式施行，对于合伙企业法的 研究，特别是比较合伙企业与有限公司之间的不同之处，成为学界的一个热点之一。笔者试图从公司与合伙企业中存在的众多关系中的一个重要 的部分一财产关系入手，撷取其中的破产部分加以探讨研究，以图管中窥豹，浅析公司与合伙之间的不同之处。 关键词：合伙企业；破产；破产原因；破产清算 一 、 引言 破产申请是破产 申请权人向法院请求宣告债务人破产的意思表 修订通过的 合《伙企业法》第九十二条规定：”合伙企业不能清偿 示，是破产申请权人破产请求权行使的具体体现。③ 到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以 针对合伙企业的破产申请人范围究竟包括哪些主体，尚有疑问。 要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对 根据 《合伙企业法》第92条规定，债权人可以向法院提出合伙企业的 合伙企业债务仍应承担无限连带责任。”而同时公布的新 《中华人民 破产 申请，但是并未提及合伙企业本身是否具有权利提出破产申请。 共和国企业破产法》(以下简称 《破产法》)第一百三十五条规定：”其 有学者认为，虽然 《合伙企业法》未规定合伙企业可否提出破产申请， 他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用 亦未规定可否申请和解或重整程序。但是根据 《企业破产法》的规 本法规定的程序 。”上述两个条款组成了指导、规范我国合伙企业破 定，合伙企业的破产清算可以参照适用 企《业破产法》规定的程序，而 产的主要依据，但两个条文中蕴含的合伙企业破产制度的特殊之处 《企业破产法》同时规定，债务人享有破产 申请权 。据此，合伙企业作 亦即与公司破产制度的不同之处，值得探究。而在这其中，笔者将从 为债务人也应当享有破产申请权。④笔者对此持不同意见，笔者认 破产原因、破产申请、债权人选择以及破产清算完成后清偿问题等方 为合伙企业破产的申请人不应包括合伙企业本身，原因有二：一是虽 面加以分析。 然持合伙企业拥有破产申请权观点的学者认为，《企业破产法》规定， 二、破产原因 合伙企业的破产清算可以参照适用 《企业破产法》的程序，而 《企业破 破产原因，又称破产界限，是指法院据以对债务人开始破产程序 产法》又规定债务人享有破产申请权，合伙企业享有破产 申请权，便 或者宣告债务人破产的依据，是破产程序适用所依据的特定的法律 是不言之理。认为 《合伙企业法》第92条规定是不允许合伙企业债 事实，属于破产程序开始的实质要件。①根据我国 《破产法》的规定， 务人 自己提出破产 申请，显然是违背立法本意与法律常理的。⑤笔 企业法人破产分为了两种情形：一是企业法人不能清偿到期债务，并 者却认为正是因为根据法理，不应将合伙企业纳入到破产申请人范 且资产不足 以清偿全部债务；二是企业法人不能清偿到期债务，并且 围。众所周知，在我国特别法优于一般法原则，具体到合伙企业破产 明显缺乏清偿能力。这是包括公司在 内的法人型企业破产原因的一 问题上，应当认为一般法为 破《产法》，而特别法为 《合伙企业法》，也 般性规定。 即对于同一事项的规定应该遵从 《合伙企业法》，除非 合《伙企业法》 根据 合《伙企业法》第九十二条规定，合伙企业破产的原因仅限 未对此作出规定，才应遵循 破《产法》规定，笔者认为此亦 破《产法》第 于”合伙诠业不能清偿到期债务”，而不涉及到资不抵债抑或明显丧 一 百三十五条的本意所在。回归到申请人问题上，笔者认为 合《伙企 失清偿债务的能力。两者存