有限公司股东优先购买权的产权逻辑.pdfVIP

JOURNALOFNANJINGUNIVIERSlTY andSocial ．(Philosophy：HumanitiesSciences)—No—3,—2—0——1—5． ·当代经济法学研究· 有限公司股东优先购买权的产权逻辑 高永周 (南京大学法学院，南京210093) 摘要：有限公司股东优先购买权是基于股东对其出资产权的稳定预期，并为了维护该预期 而内生的重复博弈规则。作为出资产权实现形式的股权转让权是激活股东优先购买权的启动装 置。循此，在逻辑序列和时间序列上，以“股权转让权”为中心建构股东优先购买权符合产权逻辑 的自然过程，从而使得股权能够自由转让，产权预期得以实现，第三人的契约自由获得保障，实现 了帕累托效率的改进和资源的优化配置，这是一个多赢共存的利益格局。而以“内部人特权”为中 心的股东优先购买权必然导致激励过度、参与不足，牺牲了转让股东和第三人的合法权益，妨碍资 源的优化配置。因此，应以“股权转让权”为中心重构股东优先购买权。 关键词：产权；股权转让权；股东优先购买权 基金项目：国家社会科学基金后期资助项目(14FFX024) 一、问题的提出 我国《公司法》(2013年修订)第71条规定，“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股 东有优先购买权。”该条款在股权转让的公司实践中被生动地表达为：“优先认购的概念不是指我 先跟你谈，而是你找第三方谈，你谈好以后，谈妥的同等条件，我作为老股东决定是否接受这个条 件。”①这与我国法学界对股东优先购买权的认识基本上是一致的。“股东优先购买权是以转让 方与第三方就股权转让主要条件达成协议为基础而行使的权利，因而，优先购买权行使不仅导致 转让方与(其他)股东之间合同的成立，而且会直接决定和影响转让方此前与第三人进行的交易， 由此，形成了优先购买权之下股权转让行为的特殊效力状态。”②从股权转让的实践做法和学界 对股东优先购买权的解读中，我们至少可以看到如下事实：(1)从第三人看，其与转让股东谈判达 成的股权转让合同充其量只是实现其他股东优先购买权的一个工具，即使根据缔约过失责任或 者违约责任获得了补偿，也无法掩盖这种做法对当事人契约自由的损害以及由此带来的机会成 本。(2)从转让股东看，因其他股东行使优先购买权，转让股东除了要履行其与其他股东之间的 股权转让合同义务外，很可能要额外承担因违反其与第三人间的股权转让合同而产生的违约责 任或因合同不成立而产生的缔约过失责任。(3)从其他股东看，因其是否行使优先购买权具有不 10月23日访问。 ②赵旭东：《股东优先购买权的性质和效力》，《当代法学)2013年第5期。 万方数据 确定性，容易诱发道德风险和机会主义行为，客观上对转让股东的股权转让权具有一定的锁定效 ◇ 高 应，势必影响资源的优化配置，增加交易成本。(4)将上述三个方面勾连起来，可以逻辑地推导出 水 周 转让股东与第三人有强烈的动机签订阴阳合同或者通过转让拟转让股权公司的母公司的股权， 以规避“内部人特权”的优先购买权。0)2013年“浙江复星商业发展有限公司诉上海长烨投资管 理