“关键词检索”中的商标侵权问题.pdfVIP

2012年第4期 天津师范大学学报(社会科学版) 总第223期 No．4。2012 Journalof ScIence) SumNo．223 TianjinNorma【University(Social “关键词检索中的商标侵权问题 王宇飞，雷艳珍，曹新明 摘要：“关键词检索”是付费搜索的一种模式。“关键词检索”引发的商标侵权案件因广告主选定他人商标 标识作为关键词而产生。针对中、美、欧近年来出现的“关键词检索”案件及相关判决，应坚持“商标性使用”在商 标直接侵权责任构成中的前置性地位。筒时，网络搜索服务提供者对广告主选定的关键词须负有一定的事前主 动审核义务。这样不仅有助于完善网络时代的商标侵权责任理论，而且对于关键词检索中广告主及网络搜索服 务提供者商标侵权责任的判定具有重要意义。 关键词：关键词检索；商标性使用；商标侵权 “关键词检索”是付费搜索的一种模式，由广 焦点。②我国近年来也出现了许多此类案件，如 告主选定关键词，按网络用户的点击量向搜索引 2007年广州市白云区人民法院审理的“绿岛风” 擎服务提供者付费，旨在提高广告主网站在关键 案，上海市第二中级人民法院审理的“大众”案。 词搜索结果中的排序。谷歌搜索引擎称之为“关 但各地法院对此问题认识不一。本文以中、美、欧 键词广告”，百度网站称之为“竞价排名”。“关键 法院的相关案件为研究对象，探讨关键词检索商 词检索”引发的商标侵权案件因广告主选定他人 标侵权案件中的一些焦点问题。 商标标识作为关键词而产生。 在美国最近一起因关键词检索引发的商标侵 一、关键词检索的商标侵权之争 权案件——计算机维护和支持公司诉谷歌公司案 中，其地方法院和联邦巡回上诉法院就在谷歌搜 在我国，只是在近几年才出现因关键词广告 索引擎的行为是否构成在商业中使用的问题上产 引发的商标权纠纷案件。在“绿岛风”商标案中， 生分歧。在欧洲，关键词检索引发的商标侵权纠 一审法院判定广州第三电器厂使用“绿岛风”作为 纷已经成为法院审理案件的重要类型。广告主与 其网站的关键词，构成侵权，但法院同时认为，谷 搜索引擎服务提供商对关键词的行为是否构成 歌搜索引擎商对第三电器厂的网络信息不具备编 “使用”①成为欧洲法院在做出预审裁决时关注的 辑控制能力，对该网络信息的合法性没有监控义 收稿丑羯：2011—12—27 基金项目(2010YBA246)。 作者简介：王宇飞，中国政法大学(北京102249)法学院；雷艳珍，天津市第一中级人民法院民事审判第五庭法官助理，博士；曹新明， 中南财经政法大学教授，博士生导师。 ①在美国的《商标法》中，对直接侵权责任的构成要求有三个要件：“使用”、“在商业中使用”、“混淆可能性”。在欧洲，《一号指令》 第5条第1项之a、b及《欧共体商标条例》第9条第1项之a、b授予商标权人，在特定条件下禁止第三方在相同或类似情况下使 用与榻关商标相同或楣近似的标识。其中使用包括“在商业中使用”、“与商品或服务有关”、“有损商标功能”三层含义，笔者在 这里用“商标性使用”概括美国《商标法》中的“使用”、“在商业中使用”两个要点，以及欧洲相关文本中指称的“在商业中使用”、 ’ “与商品或服务有关”、“有损商标功能”三层含义。 ②预审裁决制度是《欧洲共同体条约》中最重要的规定。成员国法院在特定案件中做出判决前，必须将某些共同法律问题提交欧 洲法院做出预审裁决。预审裁决制度的主要目的，在于通过欧盟法院对欧共体法律做出司法解释，保证欧共体法律解释的统 一，消除成员国法院之间对欧共体法律在理解上的分歧。