商事营业维持原则.pdfVIP

2001年4月 现代法学 V01．，23．No．2 文章编号：1001—2397(2001)02—0130—05 ·专置研究· 商 事 营 业 维 持 原 则 韩秀义 (西北政法学院，陕西 西安710063) 摘要：本文从横向平面的角度探析了商事营业维持原则的要艾，从纵向历史的角度论证了该项原则的历史生成条 件与轨迹。 关t词：商事营业维持原则；商法；效率；宗教 59 中图分类号：DF 文献标识码：A 在商法的诸多基本原则中，商事营业维持原则无 持原则的形成与确立，既是源于商人及其营业之追 疑率先集中地体现了商法的基本精神和价值追求，亦 求，又是由于秉持私法品格的商法之抽象。 高度浓缩了商事立法的主要技术。然而一方面由于 2．商法的制度建构的核心在于支持商事营业。 中国在历史上长期处于农耕社会，深受农耕文明的浸 若使商事营业维持原则所表征的效率理念从应然之 染，“重农抑商”的传统根深蒂固，此已成为阻碍中国 境落到实然之地，就需要在商法的制度建构上以此为 走人商品经济乃至市场经济的一大反对性力量；另～ 取向。这种情形归结起来有以下几个方面：其一，商 方面。中国当代法学对商法问题研究起点较低，对商 法建构了～套有别于民法的商事调整方法，诸如强制 事营业维持原则的探究鲜有几人。 主义、公示主义、外观主义和严格主义等方法，旨在支 基于此，本文拟从如下三个层面论述商事营业维 持商法效率之追求与安全之保障；其二，商事主体人 持原则，以期为引玉而抛砖。 格创制制度的建立旨在使商事主体的身份获得具有 一、商事营业维持原则的要义 规范性，保证其真实准确与科学规范，这亦是在主体 商事营业维持原则，又称商事营业支持原则或企 层面对效率与安全的维护；其三，更为明显的是，商行 业支持原则，是指作为旨在于促进本国国民经济高效 为制度的中心即在于商事交易行为的迅捷与安全，如 率发展法律工具之商法，必须把对商事营业的大力维 标准合同之应用，票据行为无因规则之采纳，无不以 护以及对企业发展之全面支持，作为自己制度建构之 效率追求为指向；其四，专门解决商事纠纷的商事裁 目的与推行商事法制的核心任务。…为更加明确地阐 判制度，既有短期时效的规制，又有裁判人员的专业 释商事营业维持原则的要义，以下从两个层面去透视 性，这便能够满足商事纠纷解决的迅速和准确。 该项原则。 3．商事营业维持原则具有统摄其他原则之效能。 相对于商法的价值追求与制度建构而言，商事营 有的学者将商法的基本原则抽象为： 业维持原则表明： 1)商事营业维持原则；2)商事营业双兼顾原则； 1．商法的主旨在于“举功倡利”，即商法以倡导并 3)商事营业国家干预原则；4)商事主体类型严格法定 保障效率追求为自身的价值目的。商法，简言之，就 o 原则；5)商事交易迅捷安全原则。、3 是以商事主体和商行为作用规范对象的私法。就商 商事营业维持原则对其他四项原则的统摄功能 法的态度而言，商事主体以营利为目的而为一定的商 主要体现在效率与公平、效率与安全关系上。如缺乏 事营业不仅是名正言顺的，而且，其目的和行为均应