婚姻家庭法律关系中少数民族民间习惯法司法运用研究.docVIP

婚姻家庭法律关系中少数民族民间习惯法司法运用研究 　　【摘要】婚姻家庭关系中事实行为居多，所以在调整婚姻家庭法律关系中遵从事实性尤为重要，经济有效的方法之一是对符合社会主义公序良俗的习惯法予以认可，通过描述德宏州傣族民间习惯法可以找出其中有合理内核的实践，建议或以司法典型案例的形式予以认可，或以地方性规范性文件以成文法的形式予以认可，以此为德宏州婚姻家庭法律关系纠纷的解决提供可行的路径。 　　【关键词】婚姻家庭关系；民间习惯法；德宏州；傣族 　　社会规范要取得法律的身份，途径有两种，一是通过国家制定，二是取得国家认可，法律制定的过程容易体现一元利益，为避免出现这种趋势，保护地方利益免遭中央集权主义的严重侵蚀，在法律生成机制上，保留“认可”这一方式为习惯法留有空问。婚姻家庭关系中的行为多为事实行为，所以在调整婚姻家庭法律关系遵从事实性尤为重要，即规范的设计不像针对法律行为那样，可以绝大部分通过预期设计影响行为的效力，经济有效的方法之一在习惯法中找出其合理内核，对符合社会主义公序良俗的习惯法予以认可，或通过司法典型案例的建立予以认可，或通过成文法以地方性规范性文件予以认可。现以德宏州傣族地区的善良习惯法出发，研究其对当地司法实践的补充性作用。 　　德宏州傣族地区不同于西双版纳之处，是境内自始便分立为大小不同、各有政权、各据境域的若干土司。康熙二十一年（公元一六八一年），平定吴三桂后，各土司投清，清廷仍封以旧职，沿至清末，各土司不仅汉化程度日深，而且海外文化经缅甸不断传人，有的土司或其族属多有赴日本留学者，有的还参加了辛亥革命。民国成立，各土司依旧承袭下去。土司各自分立，所以中央集权的影响少，因此，德宏傣族的民间习惯法和西双版纳的习惯法有很大不同。 　　一、婚姻法律关系中有关的善良习惯法 　　（一）习惯法中恋爱自由和实质的婚姻自由 　　1、恋爱自由和婚前性自由。德宏州地区的傣族在20世纪初已有的社会学文献都有恋爱自由和实质的婚姻自由记载，恋爱自由的表现形式为傣族有“串”（即恋爱交往）的留俗，傣族青年男女有选择对象的自由，他们利用各种集会、赶摆、进集、婚农喜事、黄昏少女到塞外挑水等种种机会进行谈情说爱，然后三、五成群去“串”（交往的意思），有时“串”到数十里以外的寨子，到天明才回家。少女在婚前有性的自由（只要不怀孕即可，怀孕了主要由男方“洗寨子”，但已婚女子则必须严守贞操）一般的从15岁即开始“串”，这种习俗不受社会（包括父母）干涉，只要是双方自愿，就是有人看到也不加干涉。 　　2、实质的结婚自由。订婚、结婚（只有土司和上层属官中有指腹为婚和父母包办的婚姻），傣族的民间习俗是父母不刁难阻碍子女的婚姻，而订婚在各方面都比结婚更自由，父母强迫包办的婚姻是极个别的，一般是个别的男子“猎少”（和姑娘谈恋爱）很多次不合意，此时父母会包办婚姻，不过一般比较少见。有时因为聘礼需要过多，男方一时无力筹措，也常好事发生波折，遇到这样情形时，也另有办法可使男女达到结合的愿望，一是以抢婚婚的方式完成结婚的手续，另一是以逃婚的办法避免女家的刁难。抢婚是一幕有声有色但颇富滑稽意味的喜剧，并非真抢，更多是做戏的意思，而逃婚也是这样，子女逃婚出去后，父母有的从逃婚者所去的相反方向追一下，有的连表面也不追了，老人来代替子女说情，一般也就同意，而且这时身价较低，父母同意补行婚礼即可。 　　3、离婚自由。在傣族社会中，离婚之事也难免，不过，因为他们的结合是自主的，而一经结婚后，便离开父母迁出另居，组成小家庭，所以离异的事便比较少，离婚的原因，也较为单纯，造成傣族夫妇离婚的最通常原因为以下三种：（1）生活不调和，这包括了性情的异趣和性生活的不协调两个方面；（2）经济负担的不平衡。傣族家庭中，男女经济地位是平等而各自独立的，家庭中的生产与消费，男女双方均有责任，如果双方在生产或消费方面有不协调的现象，那就会影响到生活不平衡，终必导致双方不能继续合作而离异。例如男女一方在生活上有浪费情况，或有不良嗜好，或对工作懒散，在这种情形下，感到不满的一方，便常可提出离异；（3）生活放荡或不贞。傣族男女间的社交虽极为自由，但夫妇关系一经确定，性的贞洁便极被重视。以上离婚的原因很类似我国婚姻法中判断离婚的“夫妻感情破裂”标准，非常具有先进性。 　　（二）结婚、离婚的过程和仪式简单 　　1、订婚。在男女双方在恋爱过程中情投意合，互相因送一些实物就称订婚。到十一月后“出旺”（拜佛念经的节日）结束，使可结婚。订婚相赠的实物，富者多为金银等饰品，贫者多是手帕、头巾等棉纺织品，数量多少不定，可是一定要送，否则不能算是订了婚。解除婚约时，“实物”可以返回。 　　2、结婚。仪式很简单，做点使餐请客，并出老人念经（讲些好话）不拜父母，会餐后就可同居。 　　3、离婚。傣族离