风险共同体之兴起及其对行政法的挑战.pdfVIP

· 学思论说 · 风险共同体之兴起及其对行政法的挑战 伊丽莎白 ·菲舍尔 著 马 原 译 [内容摘要] 本文通过规制干预、刑事司法、国家安全、公共部门管理与财 政领域的案例，论证了风险概念在英国公共行政中递增的重要性，着重强调风险 应对 能力被 内阁与财政部赋 予的核心地位 。本文揭示了风险规制领域的发展对 行政法的挑战，并特别探讨 以下 内容：(1)公共行政规制 中非法律模型的角色； (2)专门技能与专业知识的作用；(3)法律与合法公共行政理论的关系。文章通 过引用美国法官在环境保护与公共健康背景下对技术行政决定的司法审查判 决，据此说 明风险共同体对行政法律人的实践意义。 [关 键 词] 行政决定 政府管理 司法审查 风险 “风险”是英国公共治理中的新兴热门词汇，“应对风险”也成为英国行政国家的核心职 责之一。[1]统领一切的风险概念使我们见证了风险共同体的产生。对风险的识别、评估与 管理不仅逐渐成为定义公共决策者职责的方式，也逐渐成为评价公共决策制定合法性的基 础。面对风险概念的发展，行政法律人需要思考的是如何利用这次变革。尽管风险规制的 发展过程隐含了公共行政组成、制约与归责的全新方式，然而行政法领域却没有充分展开讨 论。因此，本文通过检视风险规制发展的属性及其对行政法的挑战，力图弥补这一空白。 文章结构安排如下。首先，由于风险概念及其伴生语汇开始统率包括规制、刑事司法、 公共部门财政及公共管理在内的诸多行政决策领域，因此文章第一部分针对 “风险”在型塑 与指引公共决策中的重要作用进行扼要概览。其次，本文回顾了以内阁办公室与财政部为 代表的各部门将风险规制视为统一趋势的倾向。伴随风险成为全新治理单元，风险共同体 伊丽莎白 ·菲舍尔(ElizabethFisher)，牛津大学法学院高级讲师 ，主要从事风险规制、环境监管、食品监管以及英 国公法方面的研究。本文原题为TheRiseoftheRiskCommonwealthandtheChallengeforAdministrativeLaw，载于Public Law (2003)(秋季号)。 马原，南开大学周恩来政府管理学院博士研究生。本译文系教育部人文社会科学重点研究基地重大项 目“风险 管制与行政法新发展研究”课题 (项 目号08JJD820182)的阶段性成果，翻译文责一概由译者承担。 [1] StrategyUnitoftheCabinetOffice，Risk：ImprovingGovernment’SCapbailitytoHandleRiskandUncertainty，Full Report：ASourceDocument(TheStationeryOffice，London，2002)，P．4． 135 华东政法大学学报 2012年第4期(总第83期) 的产生也可能为身处其中的行政国家赋予全新的角色和形态，这一趋势不仅具有直接关乎 行政法律人的现实意义，也改变了公共行政的构成与约束，并深刻影响了行政法的规范基础。 随后本文通过三条主线讨论风险共同体对于行政法的意义。第三部分从规制角度解释 风险，分析风险领域的变革如何通过法律之外的方式规制公共行政。第四部分旨在揭示对 风险的考量与专业经验知识之间的潜在关联，指出行政法律人有必要对此类问题持更加审 慎的态度，其中值得关注的是，伴随风险概念的普及与其在不同领域的界定与应用，在不同 情境下专业经验与知识也被赋予不同角色。第五部分指出风险规制领域的发展要求行政法 律人更关注法律与合法行政治理理论之间的关联，尤其需要理解专业知识的作用及行政立 宪主义的观念，同时认识到 “风险共同体”并非行政国家的固定理论，而呈现为诸多不同而 无法比对的合法行政治理规范理论所构成的完整谱系。本文最后一部分以美国1970年代 卫生与环境保护标准制定背景下，由标准制定的司法审查所引发的 “严格审查标准”争议为 例，分析风险规制挑战的现实意义。 在开始论述之前需要明确三个重要前提。首先，本文仅限于审视英国公共行政发展成 果并推进行政法领域的相应改革，通过本文分析可以发现 “风险共同体”并非一个确定概