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经济与法 论民法是市民社会的基本法 李永格 (临沂大学法学院，山东 临沂 276005) 【摘 要】市民社会与国家的关系由重合到分离，又达到 良性互动。民法是政治国家的产物，为了达到国家与市民社会的良性 互动，市民社会的基本法只能是民法。确立了民法是市民社会基本法的地位具有重大的理论和实践意义。 【关键词】市民社会；国家；民法；基本法 社会不断发展 ，市民社会的含义也不断的演变，从 “政治共 法而不能是其他的法。 同体”到“特殊的私人利益关系的总和”，再到“制订和传播意识 1．从词源上来看。“民法”一词源于罗马法的市民法 (Jus 形态的各种私人或民间的机构的总称”，至今没有形成一个统 civile)。市民法乃市民社会之法。日本学者津 田真道将荷兰语 一 的定论。但是市民社会以私人利益为 目标，以交换为纽带，以 “Burgerlykregt’，译为 “民法”。在明治初，学者箕田麟详翻译 意志上的自由为追求，强调平等独立，注重对个人权益的保障 法国民法典 (CodeCivi1)时采用 “民法 ”一词。德国民法典叫 和私法 自治的特点，是一个永恒不变的主题，也是民法得 以产 BurgerlichesGesetzbuch”，罗马法 “Juscivi1”，法国“Code 生的根基。在市民社会全球化的浪潮下，深入分析市民社会与 Civil”直译都是 “市民法”，荷兰语 “Burgerlyk”与德语 “Burg- 国家、民法的关系，有利于了解民法的性质、定位，有利于指导 erlich”都是 “市民的”的意思，相关法律都可译为 “市民法 ”。 我国的法治建设。这是时代的要求，也是一个不可回避的热点 “民法”在清末时传入我国，由于新中国的民法理论不承认社会 话题。 主义存在商品经济，更不承认市场经济，不承认市民社会，在计 一 、 市民社会与国家的良性互动 划经济体制下民法公法化，因此不讲民法是 “市民法”，也不使 市民社会与国家的关系从重合到分离，一直在不断变化。 用 “市民”一词，但现代的民法理论界均承认民法是市民社会的 马克思提 出的“市民社会制约和决定国家”的观点，揭示了市民 法即市民法的主张，认为市民法是调整市 民社会的最主要的 社会与国家的真实关系，为我们提供了一个很好的出发点，但 法 。 究竟如何处理好两者的关系还未有定论。笔者认为，在两者的 2．从性质上来看。公法和私法的划分早在罗马法中就有 关系上，应当建立市民社会与国家的 良性互动，要建立这种关 了体现。公法就是关于政治权力的结构、行使、效力等的法；私 系必须把握住这样一个标准，即坚守市民社会和政治国家相互 法就是关于市民权利的取得、行使、效力、保护等的法。虽然 目 独立、相互制衡的原则。相互独立是指市民社会与国家都相互 前有所谓的“法律社会化’’和 “私法公法化”的倾向，也只意味着 独立存在，市民社会划定了“国家不得随意进入的空间”，有其 公、私法之间相互渗透与交叉，彼此之间的界限不像以前那样 独立的活动范围，国家公权力不能随意介入；国家也独立与市 清晰了，而决不意味着相互取代。公法是政治国家的法律，私法 民社会，不受特殊利益集团的干扰，以便于其功能的履行。相互 则是市民社会的法律。市民社会的全部内容就是有关私权和私 制约是指市民社会与国家相互约束、相互影响：市民社会成员 人利益的内容，私法是关于私权利与私人利益的法，市民社会 可以通过正当途径参与政治事务，把个人的或者集团的特殊利 只有用私法来调整才能促进其全面发展，保证其各项特点的充 益上升为普遍的公共利益；而政治国家要维护普遍的公共利 分张扬。民法是私法 ，是调整平等主体之间财产关系和身份关 益，维护其政治统治，控制市民社会中的利益冲突和斗争，就必 系的法律规范的总称，只涉及纯私人间的关系，注重的是权利 须适当干预市民社会的内部事务，解决市民社会 自身不能解决 的平等保护，关注的是个人权益的安全。民法是私法的半壁江 的缺陷，促进两者的协调和平衡，这样才能达到国家与市民社 山，产生于市民社会，服务于市民社会，没有了市民社会就失去 会的 良性互动 。 了民法赖 以存在的根基。没有了