论风险刑法理论的正当性根据.pdfVIP

第 9卷 第 19期 淮海工学院学报 (社会科学版-人文纵横) Vo1．9 NO．19 2011年 i0月 JournalofHuaihaiInstituteofTechnology(HumanitiesForum．SocialScienceEdi6on) 0ct 2011 DOI：10．3969／j．issn．1008—3499．201l_19．009 论风 险 刑 法 理 论 的正 当性 根 据 吴 轩 (兰州大学 法学院，甘肃 兰州 730000) 摘 要 ：大规 模 的工业技术 生产 方式的运 用 。正深刻地 改变着我 们所 生存 的社会 ，现代 社会 正步入 如 德 国学者 贝克 所言说 的 “风 险社会 ”。就刑 法而言，在风 险社会 背景 下，刑 法 的疆域 已经扩展 到风 险规 制的领域 ，从而 “风 险刑法 ”理论应运而生。在风 险刑法理论 的正 当性根据 的探讨上 ，从刑事本体性 、 刑事现 实性和刑事政策性三个维度 寻求 了风 险刑法理论 的正 当性根据 ，从 而期待风险刑法理论得到 更 多刑 法 同4-=-的认 同。 关键词 ：风 险社会 ；风 险刑 法 ；二 元 的行 为无价值论 ；积 极 的一般 预 防论 中图分 类号 ：D914 文献 标 识码 ：A 文章编 号 ：1008—3499(2011)19—0024—04 上所述 ．风险刑 法理论 的本质是 以扩大部分可 罚行为 一 、 风险刑法理论概说 范 围为前提 ．将 “风 险”纳入可 罚性行 为的理论 中。 风险刑 法 (risiko strafrecht)理 论直 接源 于德 国著 二、风险刑法理论的本体性根据 ：二元的行为 名 学者贝克 的风 险社会理论 。并且在普 里特维 茨的著 无价值论 作 《刑法与风 险》中，首次 以专著 的形式得到深入研 究 ，是一种崭新 的刑法理念与刑法观 。随后 ，风险刑法 行 为无价 值 是指对 于与 结果切 断的行 为本身 的 理 论传播 ，从德 国传至 日本 ，引起 了 日本 刑法 学界对 样态所作 的否定评价 。行为无价值 中的 “行为”，不仅 “风险社会与刑法 ”这一课题 的高度关注 。同时 。英美 指人 的客观行为 ，还 包括人 的内心意思 。一般来说 ，行 法系 国家受其影 响 。以严格 责任 的形式贯穿风险刑法 为无价值论认为 。违法性 的根据在于行为本身的样态 预 防犯罪 的理念 。 因此 ，一种 刑法理 念与刑罚 观 的嬗 (反伦 理性 )以及行 为人 的主观恶性 ，即行 为本 身恶是 变与转型正在悄 然形成 。 违法 性的根据 。现在 的行为无价值 论通常在承认法益 所谓 风险刑 法是指在风 险社 会 中 ，通过规制行 为 保护 的重要性这 一前提下 ，同时强调行为无价值 和结 人 违反 规范 的行为 导致 的风 险 ．扩 大犯罪 圈 。以处 罚 果无价值 的所谓二元 的行为无价值论或者说二元 的 危 险犯 的方 式更早 期地 、周延 地保 护法 益 ，进 而 为实 违法论 。二元 的行为无 价值论和结 果无 价值 一样 明确 现 刑罚 的积极 的一般预 防 目的而形 成 的一种 新 的刑 地 主张 。犯罪 的本 质是侵 害法益 ，刑法 的任 务是保 护 法 体系 。风 险刑法所涉及的问题是刑法在什么范 围内 法益 ，但 二元 的行 为无价值 论认 为 ，保护法益 ，必 须通 处于这样一种境地 ．需要以其传 统法治 国的 自由的全部 过对 “社 会相 当性 ”或者 “社 会伦 理秩 序”的维持来 实 - T-段 ，其 中也包括法益概念