论当前行政法的新发展.pdfVIP

中山大学学报论丛，2006年第26卷第9期 SUN YATSEN UNIVERSITY FORUM ．Vo1．26 No．9 2006 - · ● - -～ · ，- - ● ● 。‘ ‘(’● -， 一 ● -f · ● ● ’ ‘f ●一 ● ‘ ‘c ‘ - - ‘t … -‘ ‘f’‘ … … ●t ‘ 、‘ ‘ ‘ ‘’ ‘ ● ‘ ‘ 论当前行政法的新发展 袁华卿 (中山大学法学院，广东广州510275) 摘 要：近年来，行政法适应新的形势而有了新的发展，传统理论受到重大挑战。当前行政法的 关注范围开始部分切入行政的过程本身，而非单纯外在地考察。实务而客观的公共服务的讨论逐步 取代主观、单纯抽象意义上的公共利益的讨论，政府管制和制度经济学方法开始得到运用。考察了 当前行政法的这些新发展，并注意到行政法内部需要重构。 关键词：行政法发展；行政法重构 中图分类号：D922．1 文献标识码：A 文章编号：1007．1792(2006)09-0016-03 一 、 当前中国行政法的新气象 传统的行政法是以法院的司法审查为中心的，采取的是一种隔岸观火的态势。但这面临着 一 些困境：传统的行政立法似乎越来越容易被规避，如我国的行政许可法以及先前的行政处罚 法实施的具体情况并不理想；法院传统的程序化审查，也容易被形式化所规避。在这样的背景 下，当前行政法的触角开始有限度的进入行政过程，即使这可能被灌以“僭越行政”的骂名。 当前，公共服务理念得到宣扬。公产理论，特许经营，重新进入人们视野。对行政过程的 适当关注开始导致了管制或者规制研究的兴起。许多人开始各自关注公共行政中的某一个方 面。这大大增强了行政法的现实活力，让行政法变得不那么虚无缥缈，而显得鲜活起来。 二、各国行政法近年的发展 中国行政法的这些新气象有自身因素，但更多的是受到来自世界范围内行政法一些重大发 展的影响，因此，很有必要对行政法制发达国家行政法发展中一些重要的动向加以关注。 (一)美国行政法 在美国，行政不再仅仅是传统的 “传送带”角色，而罗斯福时代的 “专家模式”现在也 存在着很多疑难。美国行政法发展的一个新趋势是l“行政法的功能不再是保障私人自主权， 而是代之以提供一个政治过程，从而确保在行政程序中广大受影响的利益得到公平的代表。” 也就是利益代表模式。行政自由裁量的泛滥，以及行政法传统模式在控制自由裁量行为上的软 弱与失利，是行政法利益代表模式兴起的重要原。利益代表原则被视为一种解决具体行政正义 问题的技术之一…。戴维斯认为美国行政法正进入发展的第四、第五阶段，人们把关注点集中 到了非行政机关作出决定的程序的公正性、效率性和效力问题；关注规章的制订过程的技术性 和民主性的融合，特别是近年来一些管制机关为了宣布它们是新政府管制部门的一员而过分依 赖规章的制定程序。但内斯特认为美国已经经过了第五阶段，而进入第六阶段，即是对现代管 收稿日期：2006—05—08 作者简介：袁华卿 (1982一)，男，湖北人，研究生，研究方向为行政法学。 制政府的随处可见的管制现象的反应 。 (二)英国行政法 在整个20世纪，英国都否认存在一个独特的行公法体系。但是，近年来，法院在公法事 务和私法事务之间从概念上作出 明确的区分，许多欧盟法律都建立在承认公法与私法之分的 基础上。不过，有观点认为，公法迄今仍然躲在私法的夹缝中生存，公法应当表述出自己独特 的法律科学基础。 英国行政法领域存在着 种风格。一种风格是规范主义。规范主义风格的根源在于分权理 想以及使政府服从法律的必要性的信念。另一种风格是功能主义。它将法律视为政府机器的组 成部分，体现着一种进化式变迁的理想。能动的国家往往被视为对不断增长的社会道德化的一 种表达。 应该说功能主义是一种当代视角。在20世纪开始，行政法正从契约迈向公共行政。似乎 意味着关注点应该从个人财产保护迈向公共行政。功能主义思想都试图把行政法的主要关注点 从控制和权利引向功能和效率。新近的公共选择理论主张政府失灵是和市场失灵一样普遍的现 象。功能主义风格有时候也会迷失方向。自由规范主义开始有了市场 。现在