负面清单法理基础之辨析.pdfVIP

第34卷 第6期 嘉应学院学报 (哲学社会科学) Vo1．34 No．6 2016年 6月 JOURNALOFJIAYINGUNIVERSrrY(Philosophy＆SocialSciences) Jun．20l6 负面清单法理基础之辨析 谢小元 (华东政法大学 法律学院，上海 200042) 摘 要i率先在我国自贸区试点实施的负面清单制度潜藏着重大的行政管理优势，通过禁止或限制的形式保证市场 主体 自由准入市场。负面清单制度向全国的推广，预示着政府行政职能的重大革新。宪法赋予的经济 自由权，行政 机关许可裁量权的转移，以及经济法中关于市场 自由准入与竞争的规定，成为负面清单制度出台的法理基础。 关键词：负面清单；经济 自由；行政许可；准入与竞争 中图分类号：D922．1 文献标识码：A 文章编号：1006—642X(2016)06—0061—05 2013年9月29日，上海市政府发布 《中国(上 与官方积极推行负面清单制度的态度不同，理 海)自由贸易试验区外商投资准人特别管理措施 论界对于这一制度的关注与研究则稍显 “冷清”。 (负面清单)》(以下简称 “2013年 《负面清单》”)， 通过整理发现，目前国内关于负面清单制度的研究 2013年 《负面清单》的出台可谓打破了正面清单长 主要是以下三个部分：一是分析负面清单的价值， 期以来形成的垄断，第一次以禁止、限制的形式规 二是介绍国外负面清单的内容，三是探讨负面清单 定了外商在我 国不可投资的领域。在此基础上， 的性质。显然，现有关于负面清单制度的研究已对 2014年 7月上海市政府发布 了2014年 《负面清 其实践运作进行了理论上的审视与回应。然而，对 单》，2014年 《负面清单》较2013年 《负面清单》明 负面清单的法理基础这一问题的关注度则稍显不 显 “瘦身”，各类管理措施大量减少。此后，随着福 足。尽管负面清单的推广带来了一定程度的社会 建、天津以及广东 自贸区负面清单制度试验的成 效益可为其 “背书”，但是仅从功利主义这一角度出 熟，2015年4月8日国务院发布 《关于印发 自由贸 发以论证负面清单的正当性显然过于薄弱。作为 易试验区外商投资准入特别管理措施 (负面清单) 一 种新的行政管理手段，还需要回归理论层面，从 的通知》，在国家层面统一了所有 自贸区负面清单。 不同的角度出发以论证负面清单的法理基础。此 20i5年 10月 19日国务院发布 《关于实行市场准人 外 ，身处当下转型时期的中国，负面清单作为创新 负面清单制度的意见》，该意见要求从2018年起正 社会治理的重要方式，已成为深化改革、解决各类 式实行全国统一的市场准人负面清单制度。负面 矛盾、平衡多元利益的有益途径。因此，对于负面 清单制度从 自贸区落地生根到向全国推广不过短 短几年时间，可见以负面清单取代正面清单成为基 ① 伴随自贸区负面清单的试点，全国其他地区也如火如荼地 本共识。时至今 日，在全国各地各级不同类型的行 采取负面清单的管理模式。如成都市3个试点区的 “外商投资准人 政机关纷纷制定负面清单 ，负面清单已不再桎梏于 负面清单”和 “内资投入准入负面清单”；福建平潭综合实验区的(平 外商投资领域，呈现以下两大趋势：第一，内资也将 潭综合实验区外商投资准入简化审批目录(2014年)。 ⑦ 负面清单由外商投资领域向其他行政管理领域延伸在各级 实行负面清单 ，并且是全国统一