《德国商法典》的制定及变迁对我国商事立法的启示.pdfVIP

一堑 ·法制建设／2010·1 德《国商法典》的带jI定及变迁对我国商事立法的启示 陶红武 (安徽财经大学，安徽 蚌埠 233041) 摘 要：德国采取民商分立体制制定了《商法典》，但却 未能像 民法那样实现体 系化。由于 自身的体 系缺陷及商法的发展变迁，德 国商法逐渐走向了去法典化 ，在德 国商法的发展过程 中，有许多规范不断独立于商法。 《德 国商法典》的制定及变迁给我国商事立法模式的选择提 供 了重要启示，即不必追求我 国商法的法典化 ，而制定 《商法通则》即可。 关键词：德 国 《商法典》；去法典化 ；商法通则 中图分类号 ：D923．99 文献标识码：A 文章编号 ：1004—1605(2010)01—0074--03 说明书法等都是 以单行法的形式独立于商法典而存 一 、 《德国商法典》的制定历程及其根源 在的。 1．《德国商法典》的制定历程 2．德 国商法立法模式 的主要根源 1794年 《普鲁士普通邦法》是德 国第一部含有 我们可以从 以下几个方面来具体分析 19世纪 经整理的商法和 营业法规范的法律 。它采用商法是 末德 国商法典得 以独立于民法典单独制定的主要 商人 的特别法这一观念来制定规则 (第二编第八章 根源 ： 第 475条 以下)。1857年，依据联邦代表大会 的决 经济根源。商 品经济的高度发展和商事关系的 议 ，在纽伦堡成立一个委员会 ，根据普鲁士和奥地利 日益丰富是德 国商法得以形成 的前提 。随着工业革 分别制定的草案开始制定 《德意志普通商法典》(即 命成果和产业规模 的扩大 ，产生 了一大批生产组织 ， 旧商法典)。l861年这部法典施行 ，并被绝大多数 它们的经营、发展对 国民经济产生了举足轻重的作 德意志邦 国所采纳。从体系上看，《德意志普通商法 用，国家迫切需要借助法律手段调整它们的行为和 典》是主观主义和客观主义标准的混合体。另外 ，该 经营方式 。同时，世界性贸易的兴起使得贸易规模 法典充满 了大量属于 民法的条款 。这是 由于商法和 扩大 ，贸易手段更为多样 ，贸易管理更为复杂。因 民法联 系 紧密 ，且 当时 的德 国缺 乏 统 一 的 民 而，为贸易活动提供全面的、统一 的商法体系，通过 法典 。[1] 完善买卖 、银行、票据 、交易所等方面的法律制度 以 德国司法部于 1895年制定 了草案 ，经过一个委 实现对市场、贸易的监管，已成为建立新贸易秩序的 员会的讨论修改，在 1897年 4月 7日作为 《德 国商 根本需要 。 法典》(即新商法典)被帝国议会通过 。1900年 1月 政治根源 。在德意志帝 国统一前 ，德 国一直处 1日，该法典与 《德 国民法典》同时生效，并一 同沿用 于分散状态 ，法律不统一不仅严重妨碍贸易的交往 ， 至今。[2]该法典共 4编 31章 905条 。第一编 ：总则 而且还严重妨碍着国家的统一进程和各邦间的正常 (8章)；第二编 ：商事公 司及 隐名合伙 (5章)；第三 的商务交往 。制定统一 的、独立于民法典的商法典 ， 编 ：商行为(7章)；第 四编 ：海商(11章)。另外 ，德 国 不仅可 以加速贸易和法制的统一，还可以推进 国家 商法从一开始就没有把票据、保险、破产、商事法院