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体制品和公 2014 • 6 （下）＂ 4’学术箭铅 浅析行政拘留折抵刑期的适用 席瑞冰 摘 要行政法与刑法共同的公法属性，行Al.拘留与刑罚在功能实现和价值取向方面的一致，性，以及刑法的人性关怀、刑 罚的公平公正为行政拘留日期折抵刑期提供了理论基础，我国现行法律也明确规定了行政拘留日期应予折抵刑期。然而 该折抵在何种情况下才可适用存在一定争议，本文从实际案例出发探讨了行政拘留日期折抵刑期的理论基础及适用条件 问题。 关键词行政拘留日期刑期折抵理论基础 同一行为 作者简介g 席Z离冰，北京市朝阳区人民检察院助理检察员。 申固分类号：0926.l 文献标识码：A 文章编号z l009-0592(2014灿6-261-02 一、案例 在着一定的适用上的分工，而不应当是一种并用或者交叉适用的 2013 年8 月，徐某某醉酒后在道路上无证驾驶悬挂假号牌 关系，曲也就是说，一般性违法行为属于行政法律规范调整范畴应 的普通二轮摩托车发生交通事故被公安机关查获．公安机关因 由行政机关依法处以行政处罚，严重违法行为若构成犯罪则属于 刑事法律规范调整范畴应由司法机关依法处以刑事处罚，对同一 徐某某未取得驾驶证驾驶普通二轮摩托车、使用伪造的机动车号 违法行为不得自行政机关和司法机关分别给予性质相同的处罚， 牌给予其二十日行政拘留处罚。 2013 年 IO 月检察机关以徐某 如行政拘留与拘役、有期徒刑，罚款与罚金。 某构成危险驾驶罪向法院提起公诉，当月一审法院认定徐某某构 E是基于上述原因，《行政处罚法》第28 条规定，“违法行为 成危险驾驶罪，判处拘役三个月，罚金人民币二千元，先期行政拘 构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给 留的二十日予以折抵。检察机关认为行政拘留二十日不应折抵 予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯 刑期，一审法院判决书中刑期计算错误，向上级法院提起抗诉。 罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当 同年 12 月，二审法院裁定驳回抗诉，维持原判．裁定理由为“原 折抵相应罚金．” 审人民法院由于在量刑时将无证驾驶机动车、使用伪造的机动车 号牌等严重影响道路安全的行为作为危险驾驶罪的酌定情节己 三、行政拘留日期折抵刑期的适用条件一一“同－行为” 予考虑，故将基于上述行为所处的行政拘留期限折抵危险驾驶罪 行政拘留日期折抵刑期有其理论基础，但究竟在何种情况下 刑期的做法并无不当。” 才可折抵，最高人民法院研究室《关于行政拘留日期折抵刑期问 对于该二审判决，笔者持保留意见，尽管行政拘留日期折抵 题的电话答复》（以下简称最高法答复）中规定z “我院 1957 年法 刑期有着一定的理论基础，但并不是任何情况下都可折抵，行政 20358 号批复规定‘如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和