论商事登记的效力.pdfVIP

安徽警官职业学院学报 叫到邸忽第6期 。 ， .Nß.餐.a阔。川 J 擎:5\司董F普普丁前南7 Journal of Anhui Vocational College of Police officers GenerafNb:扮;Vöt5 ice 商事登记的激力 徐宝华 (宣城供电公司，安徽宣城 242000) {摘 要】商事登记的效力有生效主义与对抗主义两种理论。从我国现行立法的规定来看，设立登记与注销登 记一般被作为生效要件，变更登记则需作类型化分析。之所以有此区别，主要在于核准登记中的核准行政 法属性不同，若核准属行政许可，则相关登记为生效妥件;若核准属行政确认，则相关登记属对抗要件。 【关键词}商事登记;效力;核准;行政许可;行政确认 【中固分类号】 DF59 【支献标识码】A 【艾章编号】1671-5101(2006)06-0040-03 商事登记是依照法定程序，由市场主体将其设 定全民所有制企业、集体所有制企业……经主管 立、变更、解散的事实记载于主管机关的登记簿，并 机关核准登记，取得法人资格。在中华人民共和国领 且经过公示的行为。①目前学界通说认为商事登记本 域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业 质上是一公法行为，是由行政相对人申请登记行为 和外资企业，具备法人条件的，依法经工商行政管理 和行政主管机关的审核登记注册行为组成。而在登 机关核准登记，取得中国法人资格。企业或者企 业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承 记的效力方面，则存有争议。概有生效主义和对抗主 义两种理论。前者主张登记事项要生效须以登记为 担民事责任、具备法人条件的，经主管机关核准登 前提，无登记，不生效;登记行为是相关事项的生效 记，取得法人资格。 要件，除产生对抗效力外，具有创设效力。后者主张 对于非法人企业设立登记的效力，如独资企业、 登记与否对登记事项的效力并无影响，只是未经登 合伙企业等等，在《民法通则》中并无明确的规定，类 记的事项无法对抗善意第三人;登记的意义在于公 似的组织为个体工商户、合伙(个人合伙或合伙型联 示，仅可产生对抗效力，但不具备创设效力。 营). {民法通则》第 26 条、第 33 条对个体王商户和 商事登记效力的生效主义与对抗主义之争，并 个人合伙的核准登记作了规定，即公民在法律允许 非是文字游戏。它、涉及到未经登记而事实存在的企 的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为 业是否具有法人资格与经营能力的判断，也涉及到 个体工商户。个体工商户可以起字号。个人合伙可 企业法定代表人变更未经登记是否有效等现实间 以起字号，依法经核准登记，在核准登记的范罔内从 题。笔者不揣浅薄，对此提t士，若干浅见，以期抛砖引 事经营。可见，对于非法人企业核准登记的效力， 玉。{民法通则》并无类似于法人企业的明确规定，但从 一、从现行立法看商事登记的效力 该法第 26 条的措辞来看，似乎可以推断，个体工商 (一)商事设立登记的效力 户的主体资格以核准登记为前提，但核准登记不是 现行立法对商事设立登记的效力的规定散见于 取得主体资格的唯一条件，唯有依法经核准登记 我国《民法通则》、《公司法》、《合伙企业法》、《个人独