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No.22 2011 2011 年第 22 期 日u 沿 Fonγard Position Sum No. 300 总第 300 期 论契约精神对行政法的影响 侯菁如 (南京师范大学法学院，江苏南京 210046) [摘 要]契约精神来源于社会现实，又反作用于社会，对行政法有着重要的影响。契约精神除了影响行政契约、行政 指导、行政和解、行政协调等行政活动中行政主体和行政相对人的权力(利)义务，部分改变传统的行政强制性公权 力的效力及其内容之外，其在行政法中的影响应更为广泛。 [关键词]契约精神;行政法;行政活动 [申图分类号]四12. 1 [文献标识码] A [文章编号] 1 ∞9 -8267 (2011) 22-∞76 -03 2004 年3 月 22 日由国务院印发执行了《全面 织之间存在着相对权利义务，可以通过契约的方式 在法律没有禁止的情况下来约定权利义务，以便更 推行依法行政实施纲要~，该《纲要》提出了对政 府诚实信用的要求。各省自治区根据自己的情况制 好地实现公务的需要和保护公民权利的需要。我国 定了本行政区域内的具体实施方案。这是实现服务 当代的理论界也出现过类似的纷争，主要是对行政 型政府的需要，也是构建和谐社会的需要。诚实信 关系这一公权力行使而形成的社会关系中，契约性 用，是契约精神的组成内容。契约是双方当事人达 关系能否存在有疑问。国内外否定其存在的理由基 成意思表示一致，其建立在双方当事人的权利义务 本上是一致的，认为国家和公民之间是没有对等关 对等的基础上。行政法作为公法，调整的是公权力 系的，所以形成不了契约关系;肯定的理由是行政 与私权力之间的关系，只少量存在双方当事人权力 契约在双方意思表示一致的基础上形成，是契约对 (利)义务对等的状态，并且行政法上的权力 等性的表现，通过行政契约缔结的对等性来说明行 (利)义务呈现出法定化的色彩。但是，随着契约 政契约的存在性问题。我国行政契约理论研究目前 理论和行政法理论的发展，更多地采用行政契约这 主要存在两个相互矛盾的倾向:一方面，感到完全 )表现形式，来调整国家权力和公民权利两者之间 适用民事法律与原理来解决行政契约的问题是不行 的关系，确定双方的法律责任，然而有些学者认为 的，要发展出行政契约所特有的理论体系;另一方 契约精神仅仅局限在行政契约之中，这种看法是值 面，认为没有必要顽强地在公法与私法二元论基础 上发展出与普通民事契约完全不同的行政契约理 得商榷的。 论，特别是就法规范的意义上说，应当基本相同。 一、契约精神对行政契约的影晌 正因为有着这样的看法，也就有了我国《合同法》 (一)契约精神对行政契约存在性的影响 上对公共工程合同的立法规范、《政府采购法》适 现代意义上的行政契约较早地出现在了西方国 用合同法的规定。其实，上述讨论问题的预设前提 家的行政活动中，外国法学界曾经存在过两种截然 与范围，始终没有离开与民法始终纠缠不清、非常