论行政放弃职权.pdfVIP

·专论· 政治与法律2005 年第 3 期 ie f吉眩服自四眼 关保英 (华东师范大学法政学院，上海200062) 摘要:行政放弃职权和行政滥用职权、行政超越职权、行政误用职权等一样都是行政主体的 瑕疵行政行为，行政法学界和行政法治实践给予了后二者足够的重视却忽视了行政放弃职权，这 一现象严重制约了我国行政权的有效行使。行政放弃职权存在于诸多范畴中，主要有放弃行政处 置权、放弃行政制裁权、放弃行政许可权、放弃行政管理权等。确立行政放弃职权的法律责任必须 明确其责任主体、责任形式、责任认定、责任承担。 关键词:行政放弃职权;主观故意;责任追究;行政法 中图分类号:DF3 文献标识码:A 文章编号:1005-9512(2005)03-0016-08 行政主体可以单方面设定权利义务，但不能任意处分有关的行政职权。这是必须引起注意 的。行政法治实践中，一些行政机关对行政法关系的单方面性没有正确的认识，似乎行政机关可 以做一切事情和不做一切事情。其应当行使的职权必须行便，不能因故予以放弃。 1 这是我国行 政法教科书中第一次提到行政放弃职权问题。我们知道，行政法学界和行政法治实践给予了行政 滥用职权、行政超越职权、行政误用职权等足够的重视，或者有法律规范对这些变态的职权运用 及制裁措施予以规定，或者学者们对这些不当的职权行使从理论上予以阐释。 2 然而，行政放弃 职权在行政法学理论和行政法治实践中却是一个相对滞后的问题，该滞后性已经严重地制约了 我国行政权的有效行使J 尽管国务院在 2003 年5 月 9 日制定了《突发公共卫生事件应急条例~. 在其中有几处确定了行政放弃职权的类型和法律责任。然而，行政放弃职权作为一个制度范畴的 东西却没有得到有效的理论阐释，基于此，笔者撰就本文，以对行政放弃职权的若干理论和实践 问题予以探讨。 一、行政放弃职权的界定 行政放弃职权是指行政主体对法律赋予他的行政职权擅自处分的情形。 {一)行政放弃职权是一个法律概念。行政放弃职权作为法律制度在一些国家的《行政程序 法》中有所反映，例如《美国联邦行政程序法》第 551 条第 13 项规定行政机关采取的其它类似 的行为及其否定行为和不作为的全部或一部。 4 该概念在以后的美国行政法理论中被认为是 未能采取行动0 :{美国最高法院判例汇编》第 740 卷第 821 页编写了这样一个案件，八个死囚 作者简介:关保英(1961 - )，男，华东师范大学教授，博士生导师。 16 . 牢房的犯人致函食品和药物管理局，争辩说有关州在执行死刑时利用致命药物，违反了《食品、药 物和化妆品法}，写信者敦促该管理局提起诉讼以阻止有关州的做法。但食品和药物管理局拒绝 了他们的要求，他们便以行政机关不行动为由提起了司法审查。可见，在美国行政放弃职权可以 进入司法审查的范畴。行政放弃职权作为一个法律概念还有这样一个含义，即行政职权本身是法 定的，而在这种法定职权的情况下行政主体基本上没有自由裁量的余地，如《突发公共卫生事件 应急条例》第 26 条规定突发事件发生后，卫生行政主管部门应当组织专家对突发事件进行综 合评估，初步判断突发事件的类型，提出是否启动突发事件应急预案的建议。该条设定或者赋予 了卫生行政主管部门三项职权:一是组织评估，二是判断类型，三是提出建议，行政主体若没有依 此三个职权而行动就是放弃职权。 {二)行政放弃职权是对职权的擅自处分。行政职权分为归属主体和行使主体两个方面，在行 政法制度中和行政法理论中，一般认为行政职权归属于国家或国民，而行政主体不是行政职权的 归属者，只是行政职权的行使者。6 作为行使者他不能对自己行使的职权进行处分，如象民法中不 属于自己的财产不能处分一样。具体而言，行政主体的行政职权对于行政相对人而言是一种权 力，即它通过这种权力可以改变相对人之间的关系形式等，行政职权的权威性也由此得到证明。 行政主体的行政职权相对于国家或者国民而言，则是它的义务，即它必须对法律规定的职权进行 行使，只有在法律规定了其有自由裁量权的情况下，它才能够在一定范围内进行处分，否则，其不 能有任何对职权进行私下处分的能力。行政放弃职权从行政机关对职权