论国际习惯的构成要素.pdfVIP

t剧目1 衍冒amll回SOCieIY íl制品和公 2009.1( k) te国际3惯的问成要素 刘文冬 摘要 回际习惯是国际法最古老的渊í!..而且至今仍是国际法的主要渊且之本文对国际习惯的两个构成要1:: 物质 要素与心理要素造行7分析.以求全面准确的理解国际习惯的内涵及其发展处势. 关键词阁际习惯物质因余心理因素 中图分类号:回9 文献标识码:A 文章编号: 1009-OS92(2∞悯1，，(那7-03 4饲际法院规约UDU昌第 I~(丑}项:.国际习惯，作为边咱之 认……圈在可以尽可能地~I制其叙利主张:但是有助于习惯的形成的 证明而经接受为法律者~.这项规定受到-些学者的优评.郑斌认 国家实践必须总是某-具体争捕或滞在争精.仅仅抽象地主张法惊 为.(闵际法院统约)jß 38 条第 1 款(盈〉项如果表述为饲际习惯，为 权利û法!ttAt则不是问家实践的行为……但这些主张可作为国家实 经m受为法律的通例所证咧帮将更为准确:因为习惯~因际习惯法 践和法律确惜的补充依德. .. 并不是通例的证明.而勿宁是给孩受为法律的通例锻供习惯讼规则的 反对上且在观点的学者主张阴凉实贱不仅包指回家的具体行为还 证明. 1安饲洛111指出，准确的说，是普迫1l受的实陇构成丁习惯法， 包括问东的W论.英国学者伊恩·布朗和j认为! :ii .~自作出的回家关于 而不是相反.马克斯Ji也对该条款的定义持否定态度.他认为，该项 法律例画的陈述构成实践.当回际法委员会或其他机关的问卷调/i 巧有误，因为并非习惯构成了实践的证明.而是警泊的实践构成了 扳回家认真考虑之后并作出回答，如*说这经lcij~仅仅是一堆纸. n 习惯的证明. ~ 认为那是与-~常识徊于宁.的..英回学者网廊斯特也认为=比校正确 -~认为.Iìl际习惯的产生是由于各国的-~实践.即iI例被攘 的ii见似乎是，回京的实践不仅包指同家所做的而且包括国家所说 受为法仰的结果.国际习惯不是作为通例的证明.而是通例作为剖际 的.吨《奥本海阔际法，也赞成对国家实践做广义的理解，各国实践不 习惯的证明. (国际法院嫂的1m 38 条第 1 歉li)r9i(~J规定，是颠倒 仅包指备网彼此的对外行为.而R也为各间回内哎法、司法判决、外交 了国际习惯与通例的关系，造成了逻目的混乱. 虱然平，在半述的不 文书、内部政府备忘录和部长们在副会和其他地方的声明等内部事项 足.但4国际法院规约首lX以间际文件的形式给因际习惯下了定义， 所证明. ., 并指明了国际习惯的两个构成要素，即通例和经接受为法律. ~有·认为对国家实践应做广义的理解.它既包括田家的具体行为 回际习惯是闵~在网际~ft中形成的，具体说它的形成4可两个. 也包始问家的街论. ml-F法院在审理英滴业巢中就支持7这种 ，峰， 一是物质因素，即各阔的一舷实践，-是心理菌素.即能~确信. 广义的现点. +四名法宫中有十人!5撞寻IE量1:对海佯区域所提出的 倒际法院在利比亚/马耳他大陆架卸i界案中，指出习惯闵际法的实 权利主张，提证明存符习惯法规则，而不考虑这~极利率张是有经执 liIl必须从阴凉的实践和法体确f~中去寻我.英闵学者伊总.布朗和lJt屉 行.但是必须明确的是回家的斗于为实贱比口头实践更重要.丹 出问际习惯ÍJ(J l1.q个构成要..(1)时间的待续性:(2)做法的-践性、连 尼伦究认为闭目1(1);实际困际关系中的作为政不作为比他们口头上所 货饨，(3)做法的-般性:(4)法律及必爱的确念.这四个要漠中前三个 讲的行为准则更可3.这桥产生的习惯也更可能获得遵哼. 是描述绚质I!，lj旨，即各阔的-般实践.联合回国际法安员会。东赫德 1lI*实峻是否包绪不作为，这也是个引起争论的树题. 1927 年 巴德万被搜在以·荷花号;iIt法国代表的身份HI*常设回际法院时.. iill 9S0年在国际法委员会将蝉l报告中提出回际习惯然跟别和规