应征入伍员工劳动关系等问题.docVIP

应征入伍员工的劳动关系等问题 ? ? 【咨询问题】 ? 客户公司一名员工未经公司同意报名参加义务兵征召并通过了体检，现在该员工要求公司为其保留工作岗位及劳动关系，公司咨询能否解除与该员工的劳动关系？ ? 【单律师回复】 ? 依法服兵役是每个适龄公民应尽的责任和义务，因此，无论是否经过公司同意，适龄职工均有报名入伍的权利。 ? 员工入伍按照我国法律政策规定是需要企业与其保留劳动关系的，但是如何保留劳动关系，取决于双方协商。双方可以协商解除劳动关系，企业支付经济补偿金；也可以协商变更劳动合同内容（其实主要是薪酬福利方面的内容），可以约定中止劳动关系。对于服役期间的薪酬福利目前法律政策没有规定。 ? 对于服兵役期间的社会保险缴纳问题，国家政策没有明确规定，但是根据一些地方政策规定，员工入伍服兵役期间，所在企业可以不用再为其缴纳社会保险。员工退役之后回到原企业或者到新的工作单位，军龄应一并计算为企业连续工龄、养老保险投保年限等。上海市关于义务兵社会保险有些特殊的规定，2002年2月及其以后应征入伍的本市城镇户籍的义务兵，应为其设立新义务兵缴费专户。从义务兵（失业、在职）入伍后的次月起，按实际发放优待金的标准为基数，缴纳个人部分的养老保险费，费用统一由各区县财政部门核拨至应征入伍地的区、县社会保险经办机构，个人账户储存额的记入则按本市有关规定执行。另外，在职入伍的义务兵所在单位，应为其缴纳养老保险费，缴费的比例也应统一按本市有关规定执行。 ? 【法规链接】 ? 1，《中华人民共和国兵役法》第56条第二项：入伍前是机关、团体、企业事业单位职工的，允许复工、复职。 ? 2，《征兵工作条例》第27条：被批准服现役的应征公民，是机关、团体、企业事业单位(含集体所有制单位)职工的，由原单位发给离职当月的全部工资、奖金及各种补贴。 ? 3，《退伍义务兵安置条例》第11条：义务兵入伍前原是国家机关、人民团体、企业、事业单位正式职工，退伍后原则上回原单位复工复职。对于因残，因病不能坚持八小时工作的，原工作单位应当按照对具有同样情况的一般工作人员的安排原则予以妥善安置。退伍义务兵原工作单位已撤销或合并的，由上一级机关或合并后的单位负责安置。 ? 4，原劳动部办公厅关于《职工应征入伍后与企业劳动关系的复函》（劳办发[1997]50号）：职工应征入伍后，根据国家现行法律、法规的规定，企业应当与其继续保持劳动关系，但双方可以变更原劳动合同中具体的权利与义务条款。按照《兵役法》《退伍义务兵安置条件》的有关规定，义务兵入伍前原是国家机关、人民团体、企业、事业单位正式职工，退伍后原则上回原单位复工复职。在全面实行劳动合同制度后，对应征入伍的职工，仍应执行上述规定。同时按照《军人抚恤优待条例》的规定，执行义务兵优待办法。 ? 5，《北京市劳动合同规定》第33条：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本规定第三十一条、第三十二条的规定解除劳动合同：（四）应征入伍，在义务服兵役期间的； ? 6，国务院办公厅转发民政部等部门《关于扶持城镇退役士兵自谋职业优惠政策意见的通知》（国办发[2004]10号）二（五）：自谋职业的城镇退役士兵就业后，要按照国家和当地政府有关规定，参加基本养老、基本医疗、失业等社会保险，军龄视同社会保险缴费年限，并和实际缴费年限合并计算，享受相应社会保险待遇。 ? 7，国务院、中央军委批转民政部、劳动部、总参谋部《关于退伍义务兵安置工作随用工单位实行劳动合同制的意见的通知》（国发[1993]54号）五：妥善解决养老、待业保险、住房等待遇。退伍义务兵的军龄连同待分配时间应一并计算为所在单位的连续工龄和待业、养老保险投保年限，并在工资、住房和其他方面享受同工龄、同工种职工待遇。 ? 8，《上海市义务兵及其家属优待金发放管理办法》第4条：城镇义务兵及其家属年优待金以2001年本市职工人均工资数为标准，其中一万元发给义务兵家属；其余部分在扣除义务兵服役期间参加本市城镇养老保险个人应付的费用后，作为义务兵退役补助金发给本人。 ? 第5条：农村义务兵及其家属年优待金原则上以2002年各区县（乡镇）实际的发放数为标准，扣除其中义务兵服役期间参加本市农村养老保险个人应付的费用后，其余分别作为义务兵家属优待金和义务兵退役补助金发给义务兵家属和本人。 ? 第9条：各区县（乡镇）财政部门根据区县优抚部门提供的义务兵人数，负责将每一名义务兵按规定个人应缴纳的养老保险费部分核拨至市、区县社会保险经办机构。个人具体缴付工作，由区县社会保险经办机构负责办理。　对个别因伤病等特殊原因提前退役或滞留部队的义务兵，可参照本办法第二条和第十三条的规定，缩短或延长个人参加养老保险的缴费期限。 ? 第10条：城镇义务兵服役期间参加社会养老保险，个人养老保险缴费基数按实际发放的义务兵及其家属