论表见代理在行政法领域之导入与适用.pdfVIP

行政法学研究 2仪)6年第 3 期 伦悉见代锥á 份政?去 4页 t我 之写入五~ ~豆角骨 林莉红I ，黄启辉2 (武汉大学法学院，湖北武汉 43∞72 1.教授博士生导师 ;2. 博士研究生) 摘 要:在见代理源于私法，一直为行政法学界所忽视。行政权行使过程中出现的众多 现象与问题，非仅处理内部关系的委托所能解决。 代理与委托相伴而生，唇齿相依。 代理制 度，特别是表见代理制度引入行政法，既能从理论上补充委托之不足，亦在实践中解决行政 管理领域无权代理、越权代理情况下行政贵任的承担问题，进而确定行政诉讼的被告，化解 行政诉讼中存在的现实困难。 关键词:代理;在见代理;委托;行政诉讼 中图分类号:DF3 文献标识码:A 文章编号:1∞，5 -∞78(2∞6)03 - 028 - 07 一、问题的提出 行政国家与社会国家的出现，行政权力的触角渗入公民生活的每一个角落。 传统的干 预行政、高权行政已不是行政的惟一形态，沟通与协作、服务与供给逐渐成为行政的发展趋 势。且行政主体借助其他组织乃至个人力量行政的现象越来越多。委托行政便应运而生。 委托行政，是行政主体通过委托将自己行使行政权力的权限赋予其他没有行使此权限 的组织或个人，被授权者以委托主体的名义行使该权力的一项制度。行政主体圄于自身能 力，将行政事务委托他人行使，调动社会力量弥补行政之不足，以达致行政目的。此做法，既 扬被授权者之长，也有效克服行政主体之短，且在一定程度上能更好地激发其他社会主体对 社会事务的参与性，推进行政的民主化，增强行政的可接受度。如乡政府可能委托村民委员 会进行计划生育的管理，交通管理部门会委托拖车公司帮助拖拉阻碍交通的车辆等。 由于权力设置混乱，权力体系内部缺乏明晰分工，权力或职能之间不存在明显的界限划 分，行政授权、行政委托杂乱，权力打架扯皮及巧设名目行政、冒名行政现象较为突出。 另 外，对行政权的委托方式与责任缺少详细、具体、明确而系统的法律规范，导致越权行政或无 权行政发生时，如何定性、行政责任归属、受害者起诉时谁为被告等困惑油然而生。 委托行政与民法上的委托代理制度，所要面临与解决的问题是共同的，即基于委托关系 的存在，事实上不同的两法律主体，其一方的意思，于法律上认为是他方的意思，也就是委托 ‘本文的主要观点启发自一则数学案例。 形成初稿后，在武汉大学法学院行政诉讼法方向师生定期 举行的学术报告与讨论活动上进行过报告与讨论，吸收了讨论中提出的观点。 在此谨致谢意。 28 林莉红，黄启辉:论表见代埋在行政法领域之导入与适用 者假借被委托者之能力，以弥补自身之漏。 民法上的委托与代理理论形成与发展已有较长 历史，且构筑起较为完善的理论体系。 既然两者所需要解决的问题相同，行政法领域是否可 以借镜民法的理论呢?答案勿庸置疑。 但是，我国行政法理论研究起步较晚，涉及私法理论 的公法适用问题，更是少有问津。①如同私法那样，在行政法领域中也存在代理个人或者 组织行使权利或权力、主张利益、履行义务的各种客观需要。Zl 笔者以为， 假借民法的委托与代理理论来分析或重新建构委托行政，似是解决以上问题 的一个有效进路。@ 二、蚕托、代理与褒见代理之行政法解读 (一)委托与代理之行政法现状 我国现有的行政方面的法律仅有关于授权与委托的规定，未见有关于代理的规范，更不 用提表见代理了。 行政法上明确区分授权与委托。 授权一般是以立法的形式将某一行政权 力的行使权能赋予某个机关或组织。 如《行政处罚法》第 17 条、《行政诉讼法》第 25 条、最高 法院《关于执行〈 中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释H以下称《解释})第 20 条的 规定。而委托则是行政机关将自己的权力行使委托给其他机关、组织或个人来行使的一种 制度，委托的不是权力而是权力的行使资格。 如《行政处罚法》第四条、 《行政许可法》第 23 条、《行政诉讼法》第 25 条以及《解释》第 21 条的规定。@ 委托仅仅处理委托人与被委托人之间的法律关系，并不涉及相对人。