quot;刑事和解quot;批评意见与初步回应.pdfVIP

( ) 1 1 刑事和解批评意见与初步1íllJ.iil 刑事和解:批评意见与初步回应. 杜宇 摘 要 刑事和解在对传统刑事司法提出巨大挑战之时，也面临着强烈的批评与访难。因此，妥善澄 清理论建构与实践运作上的疑点，认真对待批评意见中所蕴含的反思性价值，已成为影响刑事和解之走向 的关键问题。所谓刑事和解存在的损寄公共利益、削弱一般预防、漠视正当程序、违反平等原则、无法节约 资源、剥离自愿性、法网扩大化、社区虚幻化等八个方面的问题，是难以成立的，并针对这些批评予以了初步回 应。 关键词刑事和解批评阁应 20 世纪70 年代，伴随着传统刑事司法理论上的无尽困惑，特别是实践效果的巨大失败，刑事和解一 跃成为学界高度关注的核心课题之一。刑事和解在对传统体制带来巨大挑战的问时，本身也酣临着强烈的 批评与谛难。它在带给我们全新的纠钳解决前景的同时，也始终存在某些理论J基础和实践操作上的翩睛 不明。可以说，正是在此种批评与反批评之间，刑事和解才充满张力，挂在诱惑与困惑之间，它才显得触 力无穷。 本文试图从八个方丽来梳理刑事和解所面临的批评。在这些批评中，既布一矢巾的之论，也布不得要领 之宵。针对这些批评，刑事和解需不断反思，或作出回应，或尽可能地弥补平衡。对于一种新生制度而亩，一 个恰当的批评，比起那些盲目的附庸，无疑更有建设性。它使得刑事和解能不晰审视自身、修正方向。即使 是一个不恰当的批评，也并非毫无价值。它至少提醒我们，对于刑事和解制度，人们睿易产生什么样的误解 与怀疑，以聋子需要在知识建构和制度战行中滑滑。诚如 Hussak 指出的有时，囊视…种理论所排斥的东 丽，比熏视该理论所包含的东西更布意义。③由此，如何一方面正确理解这些批评与挑战，另一方面理性挖 掘这些反思性维度可能提供的启发意义，就成为影响刑事和解走向的关键问题。 …、损害公共利益 在传统的观点中，犯罪事件绝非个人之间的冲突，而是涉及对公共利益的侵犯。由此，刑事纠纷的解决 向来被认为是国家的事务。这叫从以公诉为主导的刑事诉讼构造中窥得一斑。然而，在和解程序中，不但犯 罪事件被还原为对被富人个人利益的侵犯，而且纠纷解决的主导权利也被归还给被害人本人。由此，被害人 重新回到纠纷解决的主体地位，国家、公诉机关则退出了纠纷解决的中心舞台。在这一背景下，便自然会产 生某种担心:当事人之间的自治协商，会否完全不顾及甚至彻底牺牲公共利益?在解纷构造中，公诉机关的 撤离与角色丧失，会沓导致公共利益之保陪力量消失?由此，公共利益是否会淹搅在当事人对个人利益的商 目追求之中? ，本文系作者主持的2ω6 年教育部人文社会科学资助项目川犯罪人 m 被害人和解的世界经验与中国模式:一种迈向和谐的刑事法治 阁祭之阶段性成果，项目批准号为:06JC82ooo3 o ② :(刑法哲学) ，谢:!l!服等译，中国人民公安大学出版社 1994 年版，第 218 页。 [笑]胡察或者 .3. (1)2 中阔刑事f!杂志 2∞9 年第 8 期 在实践上，刑事和解对公共利益的损害，也已引起国家司法机构的高度警惕。 1998 年发生于新西兰的 Clotworthy 棠，就非常清晰地显示出这种态势。①在-审判决中，法官基于双方的和解协商，在原先起刑点(3 -4 年)的基础上，降为 2 年有期徒刑井处壤刑。但是，The Crown 却以 2 年有期徒刑的缓刑判决不充分为 由，提出了上诉。上诉法庭认为，一审法官