河海大学《债法》第十六章.pptVIP

* * 第一节 合伙合同 一、合伙合同的概念 1、合伙合同，又称“合伙协议”，是两个以上当事人约定共同出资、共同经营、共享利益 、共担风险的协议。 2、特征： 合伙合同是以经营共同事业为目的而订立的协议 合伙合同是双务有偿、合同 合伙合同是诺成合同、不要式合同 依合伙合同形成的合伙具有团体性 二、合伙合同的订立 合伙合同是诺成合同、不要式合同，合伙人意思表示一致时，合同成立。 法律没有必要对合伙合同规定特定的形式，关于合伙合同书面形式的要求，仅是证据的要求，不是对合同成立生效要件的要求，因此合伙合同应当为不要式合同。 合伙合同通常应该包括以下内容： 1、合伙人的姓名以及住所；2、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；3、利润分配和亏损分担的方法；4、合伙事务的执行；5、入伙与退伙；6、合伙的终止与清算；7、违约责任；8、合伙人争议解决方式。 三、合伙合同的效力 （一）合伙合同的内部关系 合伙合同的内部关系，主要指合伙人之间在实现经营共同事业这一目的的过程中所发生的权利义务关系，主要包括（1）合伙人的出资义务；（2）合伙财产；（3）合伙损益分配的权利与义务；（4）合伙的内部执行等。 1、合伙人的出资义务与出资请求权 （1）出资方式：资金（或者货币）出资；实物出资；财产权利出资；劳务出资等 （2）出资时间：有全体合伙人在合伙合同中确定，可以有先后之分 （3）出资请求权：即请求某一合伙人履行出资义务的权利，分为合伙的出资请求权与他合伙人的出资请求权两类 2、关于合伙财产的权利与义务 合伙财产是为经营共同事业而结合的各种财产的总称。合伙财产由合伙人的出资、经营合伙事业所产生的财产，以及基于合伙财产所生的财产分组成。合伙财产归全体合伙人共有，有全体合伙人依法共同管理和使用 合伙财产处分的限制： （1）禁止分割合伙财产 （2）禁止以合伙债权抵消合伙人的债务 （3）合伙份额转让的限制 （4）以合伙份额出质的限制 （5）合伙人的债权人行使代位权的限制 3、关于合伙损益分配的权利与义务 （1）合伙损益分配的比例 （2）合伙损益分配的方法 （3）合伙损益分配的时间 4、关于执行合伙事物的权利与义务 （1）合伙事物执行人的确定 （2）合伙事物执行人与合伙之间的关系 （3）执行人对合伙应当承担的义务 （4）执行人对合伙所享有的权利 （5）其他合伙人的权利与义务 （二）合伙合同的外部关系 1、合伙人的代表权 执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业，其对外行为，对全体合伙人直接产生效力。行使代表权所获得的财产是合伙财产，归全体合伙人；所产生的债务是合伙债务，由全体合伙人承担 2、合伙人的责任 合伙人应当就合伙债务承担清偿的责任 只有在合伙财产不足以清偿合伙债务时，债权人方能向合伙人个人财产求偿 四、合伙合同的效力变动 （一）合伙合同主体的变更 1、新合伙人入伙 合伙成立之后，合伙人以外的人加入合伙，成为新合伙人的事实。 2、合伙人退伙 合伙人退出合伙，丧失其合伙人资格的事实，实为解除该合伙人与其他合伙人之间的合伙合同关系。 （1）声明退伙，又称任意退伙，是合伙人以其单方意思表示退出合伙的情形 （2）法定退伙，是法定事由发生时，合伙人无需声明即当然退伙的情形 3、合伙人的交替 指合伙人地位的转让，实质上是一合伙人将其在合伙中的份额转让给其他人，由受让人继受其合伙人地位的事实。 （二）合伙合同内容的变更 通常情况下，可以经全体合伙人协商一致，改变合伙合同的内容。需要登记的合伙，在所变更的项目为登记事项的情况下，还应当办理变更登记。 （三）合伙合同的效力终止 1、合伙的解散 2、合伙的清算 五、隐名合伙合同 （一）概念 1、隐名合伙合同，指双方约定，一方向另一方所经营的事业出资，分享其经营的利益，并在出资限度内分担其经营亏损的协议。 2、特征： 隐名合伙人不参与出名合伙人对事业的经营 隐名合伙人出资的财产权转移到出名合伙人名下 隐名合伙人在出资限度内对经营事业所产生的债务承担有限责任 隐名合伙人与第三人不产生权利义务关系 隐名合伙人不具有团体性 （二）隐名合伙合同的内部关系 1、隐名合伙人的权利与义务 （1）出资义务 （2）分担损失的义务 （3）利益分配请求权 (4)对于事业经营的检查权及账簿查阅权 2、出名合伙人的权利与义务 （1）经营事业、执行事务的权利与义务 （2）计算并分配损益的义务 （三）隐名合伙合同的外部关系 隐名合伙人不享有经营权、执行权、对外代表权。因此隐名合伙人对于合同以外的第三人不享有权利，也不承担义务。 例外： （1）隐名合伙人了事务的执行 （2）外观上有参与执行的表示 （3）知道他人声称其参与了执行却不加否认 （四）隐名合伙合同的终止 因当事人的意思而终止： 因声明退伙 隐名合伙