正确区分法律拟制与注意规定——以《刑法》第198条第4款保险诈骗罪为切入点.pdfVIP

NO.03 ,2014 青年科学 2014-03 基金项目:本文由上海市地方高校大文科学术新人项目资助。 正确区分法律拟制与注意规定 口刘艳敏 (华东政法大学上海 200042) 摘要:注意规定和法律拟制作为立法手段可以有效地指导司法实践，但由于理论界对注意规定与法律拟制缺乏系统的研究，加上注意规定与法律 拟制之间容易混淆，因而造成刑法理论界和司法实践部门往往将法律拟制理解为注意规定或者将注意规定理解为法律拟制，从而导致刑法适用错 误，造成罪刑失衡，刑法的正义性无法得以实现.刑法第 198 条第四款保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈 骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处，该条款是注意规定抑或法律拟，在理论及实践中引起了很大的分歧，因此，正确区分注意规定与法律拟制， 对实践具有很大的指导作用. 关键词:法律拟制注意规定保险诈骗罪共同犯罪 一、法律拟制及特征 三、《刑法》第 198 条第4 款是注意规定 法律拟制是指立法者将原本不符合某种刑法规定的行为，但在刑法 刑法第 198 条第 4 款规定:保险事故的鉴定人、证明人、财产评估 目的的指引下将其使用某种刑法规定的立法技术。考夫曼简练地指出， 人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共 法律拟制是对案件T2 适用Tl的法律效果，立法者将明知为不同者等 犯论处d 这个条款到底是刑法上的注意规定还是法律拟制，理论界有 两种不同的观点。 同适用，其特点就是导致将原本不同的行为按照相同的行为处理。[1] 法律拟制是法律的一种特别规定。其特别之处在于:垦然立法者明知 第一种观点认为，该条款是对一般共同犯罪的提示性规定，也即注 道T2 的法律事实与Tl并不完全相同但出于某种特殊的目的，在刑法 意规定。它是在《刑法》已有相关规定的前提下，提示司法人员注意，以 条文中明文规定在某些特殊条件下对T2 赋予与Tl相同的法律后果。 免司法人员忽略的规定。它并没有改变相关规定的内容，只是对相关 我国刑法中法律拟制的条款有很多，最为典型的就是刑法第269 规定内容的重申或具体化。根据这种观点， 刑法》第 198 条第4 款并 条，该条规定:犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪 没有改变《刑法》总则关于共犯的规定，我国刑法理论是承认片面共犯 证而当场使用暴力或者以暴力相威胁，依照本法第263 条的规定定罪处 的。如《刑法》第 363 条第二款规定明知他人用于出版淫秽书刊而提 罚。这是一个典型的法律拟制条款。因为本条规定的盗窃、诈骗和抢 供书号的，依照前款的规定处罚。这里存在制作、复制、出版、贩卖、传 夺行为本身并不符合刑法第263 条抢劫罪的构成要件，但立法者通过法 播淫秽物品者并不知书刊持有者在给予帮助的情形，因而存在片面共 律拟制赋予刑法第269 条规定的这三种行为与抢劫罪相同的法律效果。 犯的可能性。这里的刑法第 198 条第4 款中也包含片面共犯的内容， 除了刑法第269 条为拟制条款之外，刑法第267 条第2 款.携带凶器抢 而且按照条文规定的内容，对于有片面合意的成员是可以安共同犯罪 夺的，依照本法第 263 条的规定定罪处罚、刑法第241 条第4 款.收买 处理的。《刑法》规定保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供 被拐卖的妇女、儿童的又出卖的依照本法第240 条的规定定罪处罚刑 虚假证明文件，为他人诈骗提供条件