论刑法司法中实质理性的实现.pdfVIP

200 8年第 6期 黑龙江省政法管理干部学院学报 No. 6　2 008 (总第 69 期 ) Jou rnal of H eilongj iang A dm in istrative Cadre In stitu te o f Po liticsA nd L a ( Sum No. 69) 论 刑 法 司 法 中 实 质 理 性 的 实 现 张永红 ( ) 湘潭大学 法学院 , 湖南 湘潭 4 1110 5 　　摘要 :刑事立 法将 实质理性转化为形式理性 ,因此刑事司法中应遵循 形式理性的要求 。但鉴于形式理性之法 存在着 自身难 以克服的局限性 ,故在刑事司法中决不能放弃对 实质理性 的追求 。三大法系国家的刑事司法过程 中都在追求和实现实质理性 , 只不过其方法 或途径 有所不 同 ,英 美法系 国家有其独具特 色的判例制度 和陪审制 度 ,大陆法系国家有其 别具匠心的期待可能性理论与社会相当性理论 ,我 国则在犯罪概念中明确规定了但书 。 　　关键词 : 刑事司法 ; 实质理性 ; 形式理性 ; 但书 　　中图分类号 : D F6　文献标志码 :A 　文章编号 : 1008 - 7 966 ( 2008) 06 - 0033 - 0 5 　　合 理性 是马克斯 ·韦伯 分析社会结构的一个基本范 “揭露 ”, 向世人展示了形式合理性之法的四大 “破绽 ”: ( 1) 畴 ,韦伯将之分为形 式合 理性 与实质合 理性 ① 。这种 二元 语言 的模 糊性 。人类语言的表达力 总是有 限度的 ,存在一 分析模式由社会学领域移植于法学领 域之后 , 自然而然地 定的模糊 性 ,法律解释得再精致也不能克服语言问题 ,在语 产生了法律的形式合理性与 实质合理性 的问题 。韦伯认 言表 现力所 不逮 的地方 , 就会 引起争议 。 ( 2 )不周延 性 。 为 ,法律的形式合理性与实质合理性存在抵牾 , 他指出 ,法 完备 的规 则体系是法治的前提 ,但立法 者不可 能预见一切 ( ) 逻辑的抽象的形式主义和通过法来满足实质要求的需要之 可能发生 的情况并据此为人们的行为设定规则 。 3 不合 间存在着无法避免 的矛盾 [ 1] 。在 二者冲突 的情 况下应追 目的性 。法律的普遍性使法律只注意其适用对象的一般性 求形式合理性而非实质合理性 。 而忽视其特殊性 ,常常在获得 一般正义 的同时丧失了个别 我国有学者指出 , 正是在对 这种形 式理性 与实质理性 正义 。 ( 4) 滞后性 。法 治社会要 求法律具有相对 稳定性 , 的冲突及其选择中 , 体现出法治的价值 。实质 理性 是一种 而法律所 调整的社会生活是变动 不居的 ,因此 常常会 出现 先在于 、自在于法律的价值 内容 ,立法应当在法律规范中贯 法律 与社会生活脱节的滞 后现象 [ 3] 。其 实 , 即使韦伯 本人 彻这种实质理性 。当法律 规范确认 了这种实质 理性 的时 也不否认 形式合理性的局限性 ,他承认 , “由于严格的职业 候 ,它就转化为形式理性 。因此 ,司法所实现的是一种形式 性法律逻 辑 ,当事人的期望往往落空 。如 以法律 的抽 象命 理性 。尽管在实质理性通过法律的确认转化为形式理性的 题来剪裁 生活现实 ,一味强调遵 循法律科学 阐述的 ‘原理 ’ 时候 , 由于形式主义的法逻辑的特性所决