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税收立法前新型交易征税问题刍议[摘要]新型交易伴随着市场的发展而产生的，现行税法对其缺乏规定。对新型交易，应当根据实质征税原则。贯彻税收中性原则和税收公平原则，按照现行税法规定的最类似的交易类型征税。同时，税务机关应提请税收立法机关适时予以立法。 [关键词]新型交易；实质征税；飞机湿租；营业税；税收中性；税收公平 [中图分类号]F810.422　[文献标识码]A　[文章编号]1008-2670(2009)02-0035-04 一、引言 现代经济是高度发达的市场经济，各种新型交易层出不穷。现行税法制定于新型交易产生之前，对新型交易如何征税是现代税收经济学和税法学面临的一个问题。税收法定原则是现代税收法制的基本原则，国家没有法律根据不能征税。为此，税收执法中应当充分贯彻实质征税原则，科学解释现行税收法律规定，将新的交易类型纳入到现行税法的规定之中，一方面防止对新的交易类型课以过重的税收负担，阻碍、甚至扼杀新型的交易，另一方面要防止将现有的一些高税率的交易伪装成低税率的交易，逃避国家税收。 为了实现税收执法的统一，对所有的纳税义务人一视同仁，平等对待，贯彻税收公平原则，国家最高税务行政机关应当及时对一些新型交易的税收征管做出解释；对一些不能通过解释现行税法作出规定的交易类型，应当及时报请国家税收立法机关做出规定，在此之前，税务行政机关应当根据税收中性原则和税收公平原则，按照最类似的交易类型征税。 本文以飞机湿租交易征收营业税为例，对此进行探讨，求教于专家学者，并希望能对我国税收征管的完善起到一定促进作用。 二、飞机湿租的内涵及现行营业税征收实践 (一)飞机湿租的内涵 飞机湿租，是指一个民用航空承运人租赁其他民用航空承运人的带有机组的飞机，从事旅客、货物、邮件运输的行为。。出租飞机的人为出租人，承租飞机并进行运输行为的人为承租人。飞机湿租产生的市场环境是，承租人有剩余的航线资源和市场开发能力，但缺少飞机和飞行机组，出租人有剩余的飞机和机组，但缺少航线资源或市场开发能力不足，其飞机和机组不能充分利用。飞机湿租可以使双方优势互补，整合飞机资源、飞行人力资源和航空市场资源，优化了资源配置，对双方当事人和社会都是有利的。飞机湿租是伴随着改革开放而产生的，最早产生的是国际飞机湿租，近年来，国内飞机湿租也有了一定的发展。 与飞机湿租相对应的是飞机干租，其根本区别在于，干租飞机的出租人向承租人提供的是不带机组的飞机。除此之外，二者还有一些其他区别，从主体方面分析，干租飞机的出租人资格没有限制，湿租飞机的出租人必须具有航空承运人资格；从安全责任分析，干租飞机运营中的安全责任由承租人承担，湿租飞机运营中的安全责任由出租人承担；从飞机的占有分析，干租的飞机由承租人占有，湿租的飞机由出租人占有。 在运输活动中，承租人作为承运人与旅客、托运人建立运输合同关系，收取运输费用。出租人派出的机组根据承租人的指示，驾驶飞机从事飞行活动，飞机飞行所需要的燃料、维修费用、机组人员的劳动报酬一般由出租人承担。承租人根据租赁合同向出租人支付租金，租金一般包括飞机的磨损、航空燃料、维修费用、机组人员劳动报酬及利润等。承租人获取的运输费用减去支付给出租人的租金后的部分，才是其净运输收入。 (二)对飞机湿租的征税实践 我国目前飞机湿租业务征税实践中的一般做法是，根据《营业税暂行条例》规定的“租赁”税目，按照5％的税率，对出租人收取的租金征收营业税；承租人与旅客、货物托运人之间是运输合同关系，对承租人的全部运费收入，根据《营业税暂行条例》规定的“运输业”税目，按照3％的税率，对承租人的全部运费收入征收营业税。 上述操作，看似有充分的法律依据，合理合法。但是，实质上存在着双重征税的问题。如果不采用湿租的方式，承运人使用自有的或干租的飞机从事运输活动，只需要按照运输收入缴纳营业税，国家不再另外对运输收入的全部或部分征收营业税。_2在湿租业务中，由于承租人得到的运输收入只是全部运输收入的一部分，按全部运输收入征收营业税实际上等于提高了其湿租运输收入的税率，增加了其负担，降低了其盈利水平，挫伤了承租人从事飞机湿租业务的积极性。 对出租人而言，无论以自己的名义从事运输服务，还是将飞机湿租给其他的承运人以承租人的名义从事运输服务，出租人都是以自己所有的飞机和人员从事运输业务，而不是租赁业务，按照“租赁”业的税率征收营业税，提高了税率，增加了成本，降低了出租人的盈利水平，挫伤了出租人从事飞机湿租业务的积极性。 总之，上述做法的问题主要表现在两个方面，一是对作为租金支付给出租人的运输收入双重征税，二是提高了出租人以租金形式获取的运输收入的税率。这种做法与税收中性原则和税收公平原则存在着尖锐的冲突，应当进