《婚姻法 继承法理论与适用》经典读本.pdfVIP

第 1 页 上 篇 第一章　　婚姻法的基本原则 世界各国亲属立法例 ，关于亲属法原则的法律 内容，有的采用 默示 的方式 ，在法律条款 中隐含其所应遵循 的原则 。大陆法系一 般将亲属法置于民法典中，因而 ，大都采用这一方式 。有的则采用 明示 的方式，在法律条款 中直接作 出明确的表述，我国 《婚姻法》历 来都是在第一章总则部分对婚姻法 的原则加 以明确规定 。纵观这 两种立法例 ，采用默示 的方式，原则来 自具体条文 的概括 ，因而 ，也 就不太可能存在原则与条文冲突的情形 ；而采用明示的方式，就有 原则与具体条文协调与衔接 的问题 。 我 国 年新修正的 《婚姻法》对婚姻法基本原则的立法表 述沿用了以往的惯例，第 条规定： “实行婚姻 自由、一夫一妻制、 男女平等 的婚姻家庭制度 。保护妇女 、儿童和老人合法权益 。实 行计划生育 。”第 条第一款规定： “禁止包办、买卖婚姻和其他干 涉婚姻 自由的行为 。禁止借婚姻索取财物 。”将该条第二款修改为 “禁止重婚 。禁止有配偶者与他人 同居 。禁止家庭暴力 。禁止家 庭成员间的虐待和遗弃 。”并增加 了第 条 的规定：“夫妻应 当相互 忠 实 ，相 互扶 助；家庭成 员 间应 当敬 老 爱幼 ，维护平 等、和 睦、文 明 的婚姻家庭关系。”这四条规定从正反两个方面对我国 《婚姻法》的 基本原则进行了概括 ，用 以指导我国婚姻法的立法与司法 。 第 2 页 第一节　　婚姻 自由原则 一 、婚姻 自由原则概述 婚姻 自由是一个历史 的概念 。在奴隶社会和封建社会 ，子女 的婚姻 问题置于家长权 的绝对支配之下 ，当事人无所谓婚姻 自主 权 。中国古代 的“父母 之命 ，媒妁之 言 ”，古罗 马 的家 父权 以及 欧洲 中世纪将婚姻看作是 “神作之合”的观念都使得婚姻 自由没有滋生 的土壤 。正如恩格斯所言： “在整个古代 ，婚姻的缔结都是 由父母 包办的，当事人则安心顺从 。古代所仅有的那一点夫妇之爱，并不 是主观的爱好 ，而是客观的义务 ；不是婚姻的基础 ，而是婚姻的附 加物 。，， 婚姻 自由首先是资产 阶级在反封建 、反宗教禁欲主义 的斗争 过程 中提 出来 的，是“天赋人权 ”“人生而平等 ”的资产 阶级革命 口 号在婚姻法领域的必然延伸 。 年法国宪法指出： “法律视婚 姻仅仅为民事契约 。”将婚姻看作契约必然要求当事人意思 自治 。 年 月法 国制宪会议 的序言指 出： “通过离婚而解除婚姻 的 可能性源于 自由，牢不可破的义务意味着 自由的丧失 。 年 法 国民法典更明确规定 “未经合意不得成立婚姻 ”，从法律上正式承 认 了婚姻 自由的原则 ，后经各 国竞相效仿 ，而见于各 国亲属法之 中 。 我国 《宪法》第 条规定“禁止破坏婚姻 自由”，《民法通则》第 条规定“公 民享有婚姻 自主权 ”，我 国 《婚姻法 》规定 的婚姻 自 由原则是我国 《宪法》及我国 《民法通则》的具体体现。婚姻 自由是 指当事人在法律的规定范围内，不受外力强制和干预 ，自主 自愿决 《马克思恩格斯全集》第 卷 ，第 页 。 第 3 页 定 自己的婚姻意愿的自由，它包括结婚 自由和离婚 自由两个方面 ， 离婚 自由是婚姻 自由原则 的必要补充 ，两者缺一不可 。有人认为 离婚并不具有 自由性 ，因为是否可 以离婚必须依照法律 的规定而 不是 取 决于 当事人 的意愿 。这 种观 点其 实是误解 了婚姻 自由之 “自 由 ”的含 义 ： 协议离婚就是在