中国旅游合同立法在借鉴国外先进经验基础上可供选择的路径.docVIP

　　中国旅游合同立法在借鉴国外先进经验基础上可供选择的路径 --摘　要: 本文通过对不同国家旅游合同立法体例模式及其具体内容的比较研究,分析了旅游合同不同立法体例选择的代写硕士论文内在根源。探讨了中国旅游合同立法在借鉴国外先进经验基础上可供选择的路径,认为将旅游合同立法置于《合同法》是最佳选择。 关键词: 旅游; 合同; 立法; 模式；民法论文；代写硕士论文 透视域外的旅游立法,我们不难发现,在当代社会,世界各国大都通过不同的立法体例对旅游合同做基本规制,尤其是进入20世纪80、90年代,由于旅游业的发展更加迅速,产生了许多新的问题需要立法做出回应,使得各国的旅游合同立法呈现出更专业化的趋势。这也决定了站在比较法的视野下对有关国家和地区的旅游合同立法进行研究,并在此基础上探索我国的旅游合同立法模式始终是一个推陈出新的话题。 一、旅游合同立法模式选择问题的缘起 对某一社会关系进行法律调整的立法体例是与对该种社会关系的基本定位密切相关的,旅游合同的立法体例的选择也首先取决于对旅游合同性质的认识。作为一种特殊的合同形式,对其性质的不同认识也必然决定了不同的国家和地区在旅游合同立法体例选择上的较大差别。 关于旅游合同的法律性质,学界存在不同的认识,其中一个最基本的认识是认为旅游合同应该是合同法分则中有名合同的一种具体形式,如委托合同、行纪合同、居间合同、承揽合同、服务合同等,但实际上,这些学说并不能完全涵盖旅游合同的全部内容。目前,很多人认为旅游合同应是一种新型的合同,不能归入传统民法中的任何一类有名合同,因此,应从立法上直接进行规制,使旅游合同典型化、有名化。合同法奉行合同自由原则,在不违反社会公德和社会公共利益以及强行性规范的前提下,允许当事人订立任何内容的合同,才能体现合同类型自由原则。因此,当事人订立了法律未规定的非典型合同也是法的实现的具体形式。何况社会在不断发展变化,交易活动也日益复杂,当事人完全可能在法定合同类型之外另创新型合同,以满足社会经济交往的需要。在这样的时代背景下,旅游合同立法的意义更加彰显。在我国, 1999年前专家起草的《合同法(征求意见稿)》中曾将旅游合同作为独立的有名合同加以规定,该征求意见稿第325条曾规定:“旅游合同是旅行社提供旅游服务,旅游者支付旅游费用的合同。”在征求意见稿形成过程中,立法机关还在国内外进行了相应的立法调研,当时人们对旅游合同的出台寄予厚望,然而在1999年3月15日公布的《中华人民共和国合同法》中却删去了“旅游合同”一章,这使得旅游合同的立法定位再次变得不明朗。但是,旅游合同法律关系的大量产生使得这一立法阙如亟需填补。 二、不同国家和地区的旅游合同具体立法体例选择 虽然各个国家和地区的政府都认识到对合同进行法律规制的必要性,但在具体的立法模式选择上的做法却各不相同。目前,它们采用的主要模式如下: 1. 专门立法 按照这一立法观念,将旅游合同作为我们通常所说的经济法范畴中旅游法的一个分支来加以规定,从而凸显出对旅游合同的监管色彩和旅游合同权利义务配置上的严格性。如,日本政府虽然于1963年制定了《日本旅游基本法》,但这一法律却只有23条,主要规定的是日本旅游业发展的总体目标和主要的监管机构,却并没有涉及有关旅游合同的条款,关于旅游合同则通过专门的立法《标准旅行业约款》来规定。1983年颁布的《约款》将旅游合同表述为旅行社与参加包价旅游团体的旅游者为明确双方在旅游活动中的权利和义务而缔结的合同,其中包含了包价旅行契约、特别补偿规程、散客旅行契约、出国旅游代办契约和旅游咨询契约5个部分,并且从总则、契约的成立、契约的变更与解除、法律责任等方面对各种类型的旅游契约的特定权利义务做了较为充分细致的设定。总的来说,日本旅游合同立法基本是以旅游合同的运行过程为线索而进行的基本安排,其具体内容非常详尽。 在英国, 1992年12月22日的《包价旅行、度假和游览法令》是该国有关旅游合同的主要法律,也是西方国家关于旅游合同的重要法律文件之一。该法主要适用于在英国境内销售或要约销售的全包价旅行服务。需要指出的是,该《法令》只是关于包价旅游合同的专门性规定,并未涉及所有类型的旅游合同。由于英国是判例法国家,其合同通则主要通过英美契约法的基本原理来解决,《法令》是在契约判例法的原则之下,就有关包价旅游合同的特殊问题所做的规定,因为实际上包价旅游这一新兴的法律关系是以往的判例所根本不能完全囊括的。 2. 民法典债法中的旅游合同专章 这一立法体例是世界上很多国家和地区所采用的基本形式,大陆法国家采用此立法体例居多。如《德国民法典》第二篇“债务关系法”第七章“具体债务关系”第七节“承揽合同和类似的合同”第二目旅游合同(第651a条~651l条)对旅游合同做了专门的规定。该法第651a条规定:根据旅游合同,旅游