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上市公司诚信的法律责任 华东政法学院教授顾功耘 诚信，顾名思义就是诚实、守信用。在中国几千年的历史发展 中，诚信从单纯的道德义务逐步上升为法律的要求。诚实信用原则是 民商法中最基本的基本原则，是民事法律的“帝王条款”，是这些法 律的“灵魂”。商事主体在自愿的基础上选择实施了某种法律行为， 取得了其期望的权利的同时也意味着选择了相应的义务和责任，行为 人就必须按照法律或约定的要求履行义务、承担责任。故意不履行或 者拒绝履行所承担的义务，就是一种不诚信的表现，行为人自然要受 到法律的制裁。上市公司，作为重要的商事主体，在其行为中履行诚 信义务是对其最基本的要求。但是，在现阶段，上市公司违背诚信的 行为成为众所周知的事情。“诚信危机”在很大程度上制约了中国公 司和证券市场的发展。 上市公司违反诚信的主要表现 在公司设立阶段，主要表现为虚假出资、出资不到位、欺诈发 行。在公司设立阶段，各出资人应当严格按照出资比例出资，不得虚 假出资和抽逃资金，这是法律对出资的要求，也是各个出资人约定的 义务。但在现阶段虚假出资和抽逃资金的现象屡有发生。还有一些上 市公司为达到直接融资目的，包装利润上市，欺诈发行。红光实业、 东方锅炉和ST金马就是典型的案例。 在公司运行阶段，主要表现为披露虚假财务报表、内幕交易、控 制股东占用资金等。在公司运行阶段，公司应对股东负责，按照和股 东的约定进行经营活动，保障股东知情权，保护和扩大股东利益。但 在目前的证券市场上，在公司运行阶段违反诚信的行为比比皆是。大 22 中小企业板监管与创新 庆联谊和圣方科技在发行交易中虚报利润、隐瞒真实资产和经营情 况；法院日前对首批24起案件做出了一审判决，股民也得到了部分 补偿；而银广夏虚假陈述案中股民则陷入了可能只赢官司不赢钱的尴 尬局面。在公司运营中，公司大股东应合理利用其权利，不得有侵犯 公司和中小股东利益的行为。占用公司资金的行为严重违背了其基本 的诚信义务。在2004年7月23日莲花味精发布的公告中，明确卢称 大股东侵占上市公司资金具普遍性，而其本身就占用公司资金高达 9．49亿元。 在公司重组过程中，主要表现为欺诈重组。资产重组对上市公司 而言，不仅可以提升上市公司质量并促进产业整合，而且可以促进股 权多元化，优化公司治理结构。但是上市公司为了获取非法利益，在 重组过程中伪造利润，打着资产重组之名操纵公司二级市场的股价， 进行欺诈重组。典型的如新宇软件、中科创业、亿安科技重组案。造 成上市公司违规“屡禁不止”的原因有很多，违规成本过低、公开谴 责力度不够、法律责任制度的欠缺和对违规行为处罚执行不力是其中 很重要的原因。 上市公司违反诚信的法律责任制度所存在的问题 (一)民事责任、商事责任、刑事责任、行政责任的规定不协调 对违背诚信的行为的责任，我国分别规定了民事责任、刑事责任 和行政责任，并在一定条件下可以并罚。但在三种责任的规定中存在 不协调的情形，特别是民事责任和商事责任的区分上并没有得到合理 的解决，把民事责任和商事责任混为一种责任，忽略了商事责任特有 的原则。事实上，早在中世纪，在民事一般诚信的基础上，在商人法 和建立了商人法院的基础上，法学家对于客观诚信的研究就提出了 “最大诚信”的概念和“商人的诚信”的概念：“在商人中必须尽最大 诚信的注意”。在民事责任上，行为人承担的是一般诚信，责任承担 者在承担责任时仅承担其合理预期的责任，并有公平责任的制约，比 如合同法中对违约金约定过高时可请求法院予以减少的规定。但在商 事行为中，商事主体不仅要承担一般责任，还要承担最大诚信的义务 第一篇 中小企业板块诚信体系与法规建设 23 和责任。由于商事行为的营利性和外观主义，法律应尊重当事人的约 定，在承担责任时当事人可以根据其预期的最大利益获得充分补偿。 ()法律责任的规定畸轻 责任的承担应当与义务相适应，与违反义务所造成的损害相适 应，这是法律在追究责任人责任时的基本原则。但当前我国法律制度 对违反诚信的规定中，这个原则却没有得到很好的贯彻，责任的规定 畸轻，不太合理。比如对于公司财务造假的处罚，与造假所得相比违 规成本太低，对公司起不到威慑作用。同样，刑法在规定操纵股票交 易价格罪时，相对现实中行为人所得利益仍显得