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证券期货业务审计机构民事责任法律规定及落实难点 张伟 中国证券监督管理委员会山东监管局 X 关注成功！ 加关注后您将方便地在 我的关注中得到本文献的被引频次变化的通知！ 新浪微博 腾讯微博 人人网 开心网 豆瓣网 网易微博 摘????要： 针对证券期货领域审计机构承担民事责任事宜, 先后有两部法律、多项司法解释作出了规定。资本市场中审计失败的案例时有发生, 然而会计师事务所承担侵权赔偿责任的情况却较为少见, 这与相关规定不够明确、缺乏可操作性指导、及现实条件还不够成熟均有一定的关系, 需要采取进一步明确审计执业规范、完善诉讼责任法律体系、成立专业机构等。 一、证券期货业务审计的民事责任法律规定 (一) 《注册会计师法》相关规定 《注册会计师法》对会计师事务所民事责任作出了根本性规定:“会计师事务所违反本法规定, 给委托人、其他利害关系人造成损失的, 应当依法承担赔偿责任。” (二) 《证券法》相关规定 《证券法》对证券期货业务领域的会计师事务所审计业务应承担的民事赔偿责任予以进一步明确, 即审计机构为证券发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告等文件的, 应当对文件内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证, 如因虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏, 给他人造成损失的, 应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任, 但是能够证明自己没有过错的除外。 (三) 法释[2007]12号规定 最高人民法院《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》 (以下简称《2007年司法解释》) , 是在梳理以往发布司法解释的基础上, 专门针对会计师事务所民事侵权案件审理而发布的规定。《2007年司法解释》具有以下特征。 一是明确了“利害关系人以使用不实报告为前提”及“不实报告”的概念, 即会计师事务所违反法律法规、中国注册会计师协会依法拟定并经国务院财政部门批准后施行的执业准则和规则以及诚信公允的原则, 出具的具有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的审计业务报告, 应当认定为不实报告。 二是进一步明确了会计师事务所的“举证责任”, 即会计师事务所可以向人民法院提交与该案件相关的执业准则、规则以及审计工作底稿等, 证明自己没有过错的, 不承担民事赔偿责任。 三是进一步明确了会计师事务所“应当承担赔偿责任的情形”, 包括明知被审计单位财务会计处理不符合法律法规规定, 或者重要事项有不实的内容, 会导致直接损害利害关系人的利益或者导致利害关系人产生重大误解, 而不予指明;与被审计单位恶意串通或默认配合等情形。 四是明确了会计师事务所“存在过失的情形”, 包括:注册会计师不具备应有的专业水准, 在审计计划、审计程序、重要性运用、重大事项判断、审计证据获取和使用等方面存在明显疏漏或违反法律法规规定的。 五是明确了会计师事务所的“以过失为基础确定赔偿范围”及“赔偿顺序” (“补充赔偿责任”) , 即应先由被审计单位赔偿利害关系人的损失, 对被审计单位的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的, 由会计师事务所在其不是审计金额范围内承担相应的赔偿责任。 二、证券期货业务审计民事责任的实践情况 在一系列上市公司虚假陈述案中, 上市公司审计机构承担相应民事责任的案例并不多见。虽然在东方电子案、科龙电器案、绿大地案等影响比较大的案件中, 都有媒体质疑审计机构涉嫌未勤勉尽责, 但审计机构被提起诉讼且最终被法院判决承担民事赔偿责任的却很少。根据可获得的信息, 截至目前仅有两例会计师事务所因证券期货业务审计违规承担连带赔偿责任:一个是沈阳华伦会计师事务所于2006年被判对生态农业500多万元赔偿款承担连带责任;另一个是立信会计师事务所2017年8月被判对大智慧所负的53 045.81元赔偿义务承担连带清偿责任。 三、对会计师事务所违规责任认定及追究法律责任的难点思考 鲜有会计师事务所承担民事责任的原因, 固然不能排除有会计师事务所与投资者私下达成和解, 但也存在执业规范及法律法规不完善而导致审计违规责任认定难、民事诉讼相对成本较高、责任落实条件不成熟等问题。 第一, 审计执业规范缺乏对重要审计程序的操作指导, 职业判断空间较大, 增加了执法认定的难度。根据相关法律规定, 认定会计师事务所侵权的一个重要前提是判断其违反了执业准则或规则 (本文统称执业规范) 。现行审计准则体系很少针对具体的审计程序专门制定准则和规定其处理方法, 具体执行中需要审计人员运用职业判断能力来确定实施的审计程序。 在虚假陈述案件中, 尽管《2007年司法解释》原则性规定了会计师事务所“应做而未做”“应知而未知”的过错认定事项, 但针对具体审计程序选择及执行程度的判断, 执法部门与会计师事务所还存在重大分歧, 即执法部门认为“会计师事务所应当执行哪些程序,