以房屋在建工程抵债的几个法律问题.doc

以房屋在建工程抵债的几个法律问题 用减轻处罚.有些自首情节,在一般案件中可能不符合 减轻条件,但如果有的犯罪属于刑法第六十三条第二 款规定的情形,需要减轻处罚的,对此,应当直接适用 自首中的减轻处罚,不能适用自首中的从轻,然后再报 最高法院核准减轻. 三,关于”可以”从轻或减轻与”不可”从轻或减 轻的理解与适用 在刑法第六十七条和第六十八条的自首和立功的 条文中,除刑法第六十八条第二款”犯罪后自首又有重 大立功表现的”,适用”应当”减轻或免除处罚外,其他 情形的自首和立功,都是适用”可以”从轻或减轻处罚, “可以”减轻或免除处罚,”可以”免除处罚等.那么,是 不是除了刑法第六十八条第二款规定的”应当”从宽处 罚情形外,其他的情形就是既可以从宽,也可以不从宽 呢?有关这个问题,最高人民法院副院长刘家琛在第四 次全国刑事审判工作会议上的报告讲得非常清楚.他 说:刑法规定有从轻或减轻处罚的,司法实践中一般应 当从轻或减轻处罚.不能把法律上规定的”可以”从宽, 理解为可以从宽也可以不从宽,没有其他特殊情节的, 原则上就应当依法从宽处罚.呵见,对于”可以”从宽 处理的,如没有其他特殊情节,原则上应当依法从宽处 罚,而不是想从宽则从宽,不想从宽则不从宽.那么,什 么是其他特殊情节?对此,一定要从严掌握.在自首中, “不可”从宽处罚的其他特殊情节,主要由两个方面的 因素所决定,一是犯罪情节;二是自首的动机.从司法 实践来看,具有下列几种情形之一的,可不从宽处理: 1.犯罪之前即预谋犯罪后投案,妄想钻法律空子 的; 2.犯罪分子犯罪之后,迫于严厉打击犯罪活动的形 势,自首一部分轻微罪行以掩入耳目,企图逃避另一部 分罪行的; 3.犯罪人犯罪手段极为恶劣,后果特别严重,民愤 极大,实属法不容从宽的; 4.虽然投案自首,但态度恶劣,毫无悔罪之意,经反 复教育仍不思悔改; 5.犯罪后畏罪潜逃或携赃潜逃,在钱尽粮绝走投无 路时,不得已投案自首的. 从上述几个方面的分析来看,对自首是从轻处罚, 还是减轻或免除处罚,从轻或减轻幅度多大,以及是否 可以不从轻处罚,并不能完全由自首情节本身来决定, 还要受犯罪情节等多种因素的影响和制约,这是由自 首从宽情节的二重性所决定的.因而,我们在对自首犯 适用刑罚时,既要考虑自首情节中的悔罪程度,又要考 虑犯罪情节等其他因素,只有把二者结合起来,综合分 析判断,才能正确适用刑罚. (作者单位:湖北省宜昌市猿亭区人民法院) 注: 见《最高人民法院公报》1997年第4期第128页. 以房屋在建工程.抵 债的几个法律I闭题 在以金钱给付为内容的执行程序中,人民法院依职 权,对被执行人所有的房屋等不动产采取查封,拍卖,变卖 等措施,实现对债权人金钱债权的清偿,是执行司法实践 中最常见的以物抵债情形.其中,以房屋在建工程所有权 或收益权的移转为代价抵偿金钱债权是一种特殊的以物 抵债形式,执行过程中存在一些理论及实践上的问题有待 探究,本文拟就此谈几点看法. 房屋在建工程的涵义及特点 房屋在建工程亦称在建工程,其涵义有广义和狭义之 分.广义上的房屋在建工程,是指房屋不动产自主体工程 动工建设开始至建成后房地产主管机关颁发所有权证书 止所处的状态.狭义上的房屋在建工程,是指房屋不动产 工程自主体工程基本建设完成至房地产主管机关颁发所 有权证书前所处的状态.可见,狭义上的房屋在建工程,其 主体已基本建设完成,只是尚未办理所有权登记,发证手 续,是一种法律上的未完成状态;而广义上的房屋在建工 程不仅包括狭义上的房屋在建工程在内,还包括房屋主体 工程动工后至建成前的状态,即主体工程尚在建设过程 中,是一种事实上及法律上均未完成的状态.与一般意义 上的房屋不动产相比,房屋在建工程具有自身的特点: 所有权的相对确定性.指房屋在建工程在主管机关正 式颁发所有权证书之前,其所有权处于相对确定的状态. 通常情况下,在建工程的所有权人为出资人,但也有工程 建成后登记为非出资人所有的情形.无论哪种情况,房屋 在建工程所有权人对该不动产所享有的所有权是相对确 定的,执行法院只要到土地规划部门进行相应调查,就可 审判lu,务?17? ● 足 厌 习 癌 ● 以取得工程所有权的相关证据. 合法性.房屋在建工程必须是经国家法定机关或有权 部门在其职权范围内,依照法律规定的程序进行审批后取 得相关批文的合法工程,未经审批并取得规划红线图,施 工许可证等合法手续的违法违章建筑不受法律保护,更不 得用以抵偿法律文书确定的债务. 所有权移转的复杂性.房屋不动产所有权的移转,只 要到主管部门进行所有权变更登记并交纳相应规费和契 税便可宣告完成.而房屋在建工程所有权的移转则要复杂 得多,首先需要向房地部门提供用以抵债的在建工程属债 务人所有的相关证明资料,且在将该在建工程所