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11·行政许可
行 政 许 可 莫非定律 莫非,查无其人,是个虚构人物:一九五○年代美国海军的教育宣导卡通里面,有个笨手笨脚的机械士叫做莫非。所谓莫非定律,最早就是出自这部卡通。 一、别试图教猪唱歌,这样不但不会有结果,还会惹猪不高兴! 二、别跟傻瓜吵架,不然旁人会搞不清楚,到底谁是傻瓜! 三、不要以为自已很重要,因为沒有你,太阳明天还是一样从东方升上来! 四、好的开始,未必就有好结果;坏的开始,结果往往会更糟。 因此,为了有效防止公民、法人或者其他组织(即行政相对人)的活动损害公共利益或他人利益,乃通过行政权对公民权利和自由进行事前抑制和干预就有必要,这就是倍受行政机关青睐的管理手段——行政许可。也就是说,未经行政机关许可或同意,行政相对人不得从事某种特定的活动,如烟草专卖、开办学校、药品生产等。通过行政许可,不仅有效预防了危害社会行为的发生,也使得当前不确定的法律状态(从事某种特定的活动是否合法)得以明确,使相对人获得了行政机关不得随意干预其活动的承诺。 但是,行政机关一旦被赋予了限制相对人活动的行政权力 ,这种权力就成为相对人人权面临的威胁,就可能被滥用而侵害相对人的权益。 “玉米砍伐证” “从没听说过砍自家地里的玉米还得缴费办‘砍伐证’、‘准运证’。如果不办,镇政府就处罚你!” 河南省漯河市郾城区裴城镇的绝大多数农户未办“两证”,致使数万亩成熟玉米无法收割。(08年9月17日《大河报》) 因此,不对行政许可权力加以控制和规范也不行。 “制度性羞辱”,是社会伦理学家马格利特在《正派社会》一书中所提出的一个概念。在该书中,他大力提倡建立这样一种社会伦理规范:“不让社会制度羞辱社会中的任何一个人”。 主要内容 行政许可识别 行政许可法扫描 行政许可法理念 例—郑州“馒头办”的故事 郑州人喜欢吃馒头,所以馒头业比较发达。1998年,为了规范市场和加强馒头市场管理,郑州市政府成立了6个馒头管理办公室(市政府1个,各区政府5个)。对所有加工经营馒头的集体和个人,一律采取许可审批制度。每个许可证,要交纳1100元的办证费。并下文规定:不办许可证擅自加工经营的单位和个人,可罚款3000至2万元。并规定加工者每天必须在馒头办指定的面粉经营部门购买不少于60袋面粉(面粉经营部门每袋面粉给馒头办提成5角)。 没想到,两级“馒头办”为争夺办证权、处罚权,拒不承认对方所发生产许可证,你发证,我照罚!2001年3月,群众举报一家馒头厂非法生产,市“馒头办”到场处罚,馒头厂忙打电话到区“馒头办”求援,最后,两级“馒头办”在现场僵持几个小时,甚至互相辱骂……结果,引来无数围观群众和三家媒体。 问题:A·政府权力-百姓自由 B·这是什么? 一、行政许可的识别 性质 关于行政许可的三种理论观点: 一种是解禁说,普遍禁止的解禁。 第二种是赋权说。即国家通过行政许可,赋予被许可人特定的权利。 第三种是赋权与解禁统一说,认为行政许可是一个事物的两个方面。 再识别——通过功能分析 行政许可的功能主要体现在三个方面: 一是控制危险,二是配置资源,三是提供社会公信。 □行政审批与行政许可 商标注册不是行政许可.但是,对法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品(如烟草制品)的商标注册除外。 政府与市场的关系 有人说保姆尤其是小丫头,什么也不会,抱着小孩在阳台上玩,结果孩子从阳台上掉下去了。这不设许可行吗? 基本的原则,就是个人自治优先,市场优先,自律机制优先,事后机制优先。也就是个人能够解决的事情,政府不要管;市场能够解决的问题政府也不要管;自律机制能够解决的政府也不要管;能够通过事后机制解决的政府也不要管--因为通过政府的事前审批,容易产生寻租,影响效率。比如说保姆问题就可以通过事后机制解决。 再识别——通过案例实证 例-2·2006-08-15 来源: 东方网 恶搞《无极》的视频短片《一个馒头引发的血案》让胡戈成名,视频成了网友大秀其才的平台。不过网上“恶搞短片”将不再是“莫问出处”,“网络视频”将接受国家广电总局的统一监管。据《财经时报》报道,广电总局正准备出台有关互联网视频新管理条例,个人要传播视频内容,需要领许可证。 买房子时,拿房产证,房产证就是房管局发的,发房产许可证是不是行政许可? 不属于行政许可。对特定的民事权利和民事法律关系的确立,这一种情况不属于行政许可。对于这种权利行政机关确认也好,不确认也好,它是一种客观存在,我买了房子就应该对房子有占有权和使用权,行政机关发这个证主要是保护这个权利,主要是对抗第三人,主要是便于我从事某种活动,便于权利的保护。 结论:许可就是设“门槛” 行政许可作为一种行政管理制度,是行政机关在管理经济事务和社会事务中的一种事先控制手段,通常称它为“行政审批”。审
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