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“熟人社会”下法治思考.docVIP

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“熟人社会”下法治思考

“熟人社会”下法治思考   摘要:中国社会就目前来看正是处于由熟人社会向现代社会转型的时期,在这个历史时期的大背景下我们要推行法治建设就必须要分析和思考我们的社会和文化状况才能更好地推进法治建设。   关键词: 法治;熟人社会;文化冲突   中图分类号:D9 文献标识码: A文章编号:1671-1297(2008)11-129-01      一、中外法治理念的差异性      作为法律思想史和法律制度史的一个重要概念,法治是什么?怎么去界定?西方法治理念诉求自然正义、司法独立、宪政主义和司法释宪机制。在中国古代的文献中,尽管有“法治”一词,但是并没有它的明确概念,即使中国古代法家所讲的“法治”,与近代以来的民主政治之下的法治,实有根本的不同,甚至极端相反。这正是近代西方所优于东方的,它往往不是理想鹄的,而是那些达成理想鹄的之方法。在走向法治的道路上,我们的最大障碍始终是法律的权威难以确立。中国传统政府向来习惯于将政策和领导者的命令置于高于法律的地位,法律是建立在为人治服务的工具这个基础上的,政策高于法律一直是我国法治化进程的拦路石,而且国人也素来倾向于以不守法为习惯,以守法为例外。      二、中国传统社会的现实状况和法律文化状况      法治应当是一种法律文化中的理念而且是由西方传入中国并快速加以适用的一种法律文化理念,它代表的是一种西方法律文化。法律文化作为法律上层建筑必定要建立在物质生产方式基础之上,我们知道法治之所以最先出现在西方是因为西方最先拥有了产生法治的土壤――商品经济。而中国在几千年的历史里基本上是自给自足的自然经济,这种经济环境下是不可能出现法治的(当然还有其它因素,但经济基础仍是决定上层建筑的决定性因素)。所以,我们有必要分析中国传统社会的现实状况和法律文化状况。   费孝通的《乡土中国》一书指出:社会学里,有两种不同性质的社会,一种是并没有具体目的,只是因为在一起生长而发生的社会,一种是为了要完成一件任务而结合的社会。前者是礼俗社会,后者是法理社会,礼俗社会是熟悉人组成的社会,调整人们???互之间关系是礼俗社会形成的规矩,规矩不是法律,规矩是“习”出来的礼俗;法理社会(即现代社会)是个陌生人组成的社会,各人不知道各人的底细,所以得讲个明白;还要怕口说无凭,画个押,签个字。这样才发生法律。在乡土社会里法律是无从发生的。乡土社会靠的是熟人们之间的信任和信用,这种信任和信用就是乡土社会的规矩。费先生指出:这种办法在一个陌生人面前是无法应用的。在我们社会急速变迁并从乡土社会进入现代社会的过程中,我们在乡土社会中所养成的生活方式处处产生了流弊。陌生人组成的现代社会是无法用乡土社会的习俗来应付的。我们今天虽然还不能说,中国社会已经从乡土社会中“完全彻底”地蜕变出来,但是今日中国社会从主流上讲毕竟已经步入现代社会行列。但是传统中国社会的“礼治秩序”仍在现实中发生着影响。这种影响是以两种方式起作用:一是作为一种历史文化遗留,以观念方式作用于现代社会的法律秩序之中;一是由于中国社会发展的不平衡,在那些狭义的“乡土社会”(即农村社会)中,它还实际地发挥着维持社会秩序的规范作用。      三、对中国法治建设基础的再认识      法治作为一种外来的法律文化来到中国必定和中国本土的法律文化发生冲突。有位学者在研究了中国的近代法律文化发展历史后指出:其实于19世纪初叶,终结于20世纪中叶,绵延近150年的中国近代法律文化是在中国传统法律文化向中国现代法律文化转型、递嬗过程中形成的一种特殊形态的法律文化系统。这个过程是在中国社会历史剧烈变革和创新的时代。在这一过程中,中国的传统法律文化遭到了空前的挑战。并且,这种挑战具有特殊的意味。一方面,构建于自然经济、宗法关系及专制政体基础上的中国传统法律文化,在近代中国商品经济发展的猛烈冲击下,存在着一个自身如何适应新的经济条件的问题。这实际上表明了中国传统法律文化与近代商品经济文化的内在冲突,而这种冲突则是两种不同的文化价值体系对立的一种映现;这幅文化冲突的图景,乃是近代中国由传统社会向现代社会转变过程中产生的一种突出的社会现象。另一方面,这一挑战在近代西方文化的压力下变得更加尖锐,因而更具有危机感。考察中国近代法律文化的发展历史,我们知道是同中国近代社会历史的发展分不开的。孙中山先生领导的辛亥革命,推翻了几千年的中国封建帝制,同时也使中国封建法律文化从总体上,尤其是从制度层面上得以瓦解。同时,外来文化,包括外力法律文化,大量地被传入到中国,使得中国的传统法律文化受到强烈的冲击。当然,两种不同的法律文化冲突原因是离开了对社会、政治、文化发生变革的的根本因素分析,我们就可能陷入“唯文化主义”。   在分析了当前中国社会现状和法律文化现状以后我们可以清

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