中国海外投资利益保护法律风险管理模式探讨.docVIP

中国海外投资利益保护的法律风险管理模式探讨 　　摘要：尽管我国日益重视海外投资利益的保护，但是，在维护海外投资利益方面仍然存在着经验不足、政府主导，政治、外交手段为主的保护效果欠佳，政府对海外企业监管乏力且与企业配合不足等问题。“一带一路”建设的持续推进，使得维护我国企业海外投资利益的需求日益迫切。维护海外投资利益应注重海外投资的法律属性，以实现与投资目标国家互利合作与发展共赢为目标，发挥法律的引领作用，构建以法律风险管理为核心的海外投资风险预警和危机管理机制，将法律作为争端解决的基础，避免或减少海外投资中的干扰；强化海外企业责任心、培养与塑造企业自我管理与保护能力，构筑政府―社会―企业有机协调、上下联动的立体保护与管理框架。 　　关键词：海外投资利益；风险；法律风险管理 　　中图分类号：D922、2904文献标志码：A文章编号：1002-7408（2018）03-0074-06 　　基金项目：2016年国家社科基金后期资助项目“中国海外投资企业法律风险识别研究”（16FFX032）；2015年上海市浦江人才计划资助项目“中国企业海外工程承包项目法律风险环境研究――以上海企业为视角”（15PJC022）的部分研究成果。 　　作者简介：祝宁波（1976- ），女，湖南湘乡人，华东理工大学法学院副教授，法学博士，研究方向：国际投资法、法律风险管理。一、中国海外投资利益具有强烈法律属性和企业参与特性 　　当今世界，海外利益（Overseas Interest）作为国家利益的重要组成部分毋庸置疑。尽管对它的内涵和范畴尚未定论，但越来越多的学者认为，海外利益不应限于本国疆界内，且不应仅指国家层面的利益，还应包含非国家行为体的局部利益，它至少可细分为海外战略利益、海外经济利益、海外政治利益、海外文化利益，以及上述各种利益的混合体等[1]。近年来，中国海外利益的扩展和延伸日益表现为海外经济利益的扩展，特别是海外直接投资活动带来的大量海外利益的产生。 　　中国海外投资利益不仅包括海外直接投资利益，也包括海外间接投资产生的利益。比较而言，国际直接投资的复杂性和由此带来的风险往往高于国际间接投资。因此，本文将着重研究海外直接投资利益，文中所称的海外投资利益仅指中国企业因直接参与海外投资管理及经营活动而产生的利益，如在国际独资经营、合资、合作经营、跨国并购、国际技术转让与技术投资、国际租赁、国际工程承包等国际投资活动中产生的海外资产与海外收益。与海外利益、海外其他经济利益相比，海外直接投资利益具有强烈的法律属性和明显的企业参与的特性。 　　1.海外投资利益的获取与保护具有明显的法律属性。苏长和教授在归纳中国海外利益的特征时，强调它具有国际契约性[2]。而海外投资利益的法律属性更强。这是因为，整个海外投资活动及海外投资利益保护都同时受到东道国及投资母国国内法，相关国际条约、双边条约以及海外投资者或者与东道国政府或者与东道国当地企业等签订的大量合同的调整和支配。因此，整个海外投资活动几乎就是在这三个法律框架体系内实施[3]121。从事海外投资活动的企业、个体以及投资母国政府或东道国政府都必须围绕着这些法律、规则及众多合同来设立（或允许设立）海外投资主体、从事（或管理）海外投资活动，并使海外投资利益不受他国政府或组织、个人的非法侵害。海外投资的法律属性增强了投资交易的可预见性，减少了交易成本，直接或间接地影响着国际投资资本的流动及流向。投资者的权利、义务与责任都直接源于法律的规定或者法律规则的设定，并使它们成为解决海外投资争端、维护投资利益的重要手段。 　　2.企业是我国整个海外投资利益保护的核心。企业是海外投资利益的重要载体，不但是海外投资利益保护的重要对象，更是海外投资利益保护不可或缺的实施者。“投资”通常是指自然人或者法人为了赚取利润或者获得回报，而从事的某些行为[3]92。企业的海外利益是一国海外投资利益的重要组成部分，一国海外投资利益的大小几乎与该国所拥有的跨国公司的数量成正比。企业实现与维护海外投资利益的过程就是一国实现其海外投资战略目标的过程。海外投资企业遭受的海外投资风险也往往是一国海外投资利益最需要克服和防范的内容，保护了企业的海外利益往往就是维护了一国的海外投资利益。美、英、法、德、日等西方发达国家近百年的海外投资实践已充分证明了这一点。另一方面，与政府相比，从事海外投资活动的企业具有更好地鉴别海外投资风险的敏感度和对经济利益保护的先天优势。企业作为海外利益的主体和海外投资利益保护的具体执行者之一[4]，甚至可能对一国的外交政策或海外利益决策产生影响[5]。随着国际资本的跨国流动日趋活跃，企业纷纷向海外拓展市场。然而，它们在争取更大发展空间的同时，也时刻面临各类风险、威胁着企业乃至国家的海外投资利益。为此，必须采取