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关于美国地理标志制度在我国移植和本土化问题几点思考 　　摘 要：我国移植美国地理标志制度后，由于没有及时进行本土化改造，出现了许多问题。这些问题主要反映在三个方面：一是产生公共资源分配不公；二是引发法律规定和法律适用上的矛盾与混乱；三是对我国地理标志品牌价值的提升产生了抑制作用。本文认为，我国在移植美国地理标志制度之后，必须从三个方面进行本土化改造：一是在我国商标法中专章规范地理标志的保护；二是明确强制注册原则是保护地理标志的一项基本原则；三是确立地理名称商业化标记的专属性原则 　　关键词：地理标志；移植；本土化 　　一、我国因何移植美国地理标志制度 　　1.国际上保护地理标志的几种主要模式 　　就世界范围来看，保护地理标志的模式主要可以分为四种模式，一种是专门法保护模式，以法国为代表；另一种是商标法保护模式，以美国为代表；再有一种是反不正当竞争法模式，以日本为代表；还有一种是商业标记法保护模式，以德国为代表。其中，美国和法国的模式最具代表性，影响范围广泛。 　　2.我国因何移植美国地理标志制度 　　我国商标法关于地理标志的规定之所以移植美国地理标志保护模式，一是源于上个世纪80年代关贸总协定乌拉圭回合谈判；二是源于上个世纪90年代中美知识产权谈判，正是这两个谈判，让我国对美国的地理标志制度有了了解和熟悉。 世贸组织的《与贸易有关的知识产权协定》基本上是仿照美国的“特别301条款”而制定的，可以说，它是美国“特别301条款”的国际化、扩大化和系统化。中美之间为解决贸易摩擦进行过多次磋商，这个过程为我们提供了了解和熟悉美国知识产权保护制度的机会，这也为后来我国直接移植美国的地理标志制度埋下了伏笔。 　　3.美国保护地理标志的规定 　　美国《商标法》第四条规定： “集体商标和证明商标，包括原产地区标志，可按一般商标注册规定，与普通商标一样依本法注册并具有同样效力。此种商标由对其使用实行合法管理的某些人、国家、州、市等（即使其没有工业或商业方面的营业所亦可）具名申请注册，注册后与普通商标一样，同样受到本法规定的保护，但商标所有人或使用人虚假使用商标于其产品或商品或服务上者除外。专利局长可专为集体商标和证明商标设立注册簿，注册申请手续和程序与一般商标注册大体相同。” 　　4.为履行Tripes协议关于保护地理标志的规定，我国直接移植了美国以商标法保护地理标志的模式 　　中美两国于1992年签署了保护知识产权谅解备忘录。1994年，我国正式在《与贸易有关的知识产权协定》上签字。2000年，我国加入世界贸易组织。2001年，我国修改了商标法并确立了采用美国模式运用商标法保护地理标志的做法。至此，美国地理标志制度移植到了中国。 　　二、我国移植美国地理标志保护制度产生的问题 　　如前所述，我国签署了《与贸易有关的知识产权协定》，加入世界贸易组织后。为履行国际公约规定的义务，我国于2001年修改了商标法，直接移植了美国运用商标法保护地理标志的模式。坦率地说，这一选择在当年是缺乏对我国国情的考量的，因而出现了严重的“水土不服”，以致于在后来的实践中出现不少问题，这些问题主要表现在一下几个方面： 　　1.直接导致公共资源私有化，产生分配不公的社会矛盾 　　地名是公共资源，其价值取决于当地独特的自然资源和人文因素，具有公共属性，不适宜单个市场主体垄断，否则，不利于个体利益与公共利益的平衡与协调。遗憾的是，我们在移植美国地理标志保护模式的时候并没有充分考虑到地理标志的公共属性。虽然县级以上（含县级）行政区划的地名按照我国《商标法》第十条的规定不能注册为商标。但是地名“具有其他含义”的则可以注册为商标，这就直接产生了两个后果：第一，因“其他含义”，县级以上的行政区划名称可以合法地注册为商标；第二，县级以下的地名也可以合法地注册为商标。由此，禁止县级以上行政区划的地名注册为商标的法律规定形同虚设，地名这一公共资源必然会被被个别市场主体所垄断，形成公共资源分配不公的弊端。 　　2.混淆了地理标志和商标的不同属性，造成法律规定的自相矛盾 　　地理标志与商标具有不同的属性，地理标志具有公共属性，商标则具有私人属性，二者存在本质的不同。我国商标法同时规范地理标志和商标，却又不用明确的法律规定将两者加以区分，必然造成法律规定上的自相矛盾和法律适用上的混乱，这说明我国在移植美国地理标志保护制度时缺乏审慎考虑。 因为是直接移植美国商标法，所以我国商标法也如同美国一样允许地理标志可以注册为集体商标或证明商标；因具有其他含义，地理标志可以注册为普通的商标；这样一来，地理名称既可以是普通的注册商标，也可以是表现为集体商标或证明商标的地理标志。试问：已经注册了地理名称为商标的权利人是否有权制止将该地理名称注册为集体商标或证明商标？后者同样是