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新法环境下汽车驾驶服务人员使用中若干问题探析 　　2008年1月1日实施的新《劳动合同法》强制劳资双方必须签署劳动合同,同时劳动主管部门再次重申1995年1月1日起施行的《劳动法》第三十六条、四十一条的规定,要求用人单位安排劳动者每月工作时间不得超过167小时,加班不得超过36小时,充分显示了对劳动者权益的保护和尊重。新法实施后,由驾驶服务人员(司机)提起的仲裁和诉讼请求较此前同期成倍增长,本文试图通过对一些问题的分析揭示其中原因,并提醒劳资双方在遵守相关法律法规前提下,合理运作,规避风险。 　　一、企业汽车驾驶服务岗位的特殊性 　　驾驶服务岗位本身的工作性质具有一定的特殊性,购买服务的甲方企业通常并不会安排驾驶员全天的工作时间都用于驾驶车辆,而必定有大量的等候时间。目前对于如何界定司机岗位的工作时间和非工作时间未见明确规定,劳资双方分歧焦点一般在于对非驾驶时间(等候时间)是否应界定为工作时间。有的用人单位认为非驾驶时间内给劳动者提供了休息室并配置了简单娱乐设施,故而不应计算为工作时间;而有的劳动者认为自己并非可以完全支配等候时间,比如不能离开工作场所或车辆太远而接到工作指派后立即出发,所以应算作工作时间。在当前缺乏法律法规明确界定的前提下,除非劳资双方在劳动合同中作出明确约定,否则企业为免于争议,应将司机工作时的整个时段计算为工作时间,并严格确保每名劳动者每月的劳动时间不超过167小时,加班时间不超过36小时。1995年1月1日起施行的《劳动法》第三十六条规定,国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度;第四十一条规定,用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但是每月不得超过三十六小时。对该法条可解读为:加班时间超过限制小时数,不论用人单位是否支付加班费,均视为对劳动者休息权的侵犯。 　　驾驶服务岗位的特殊性还体现于其忙闲程度不平均,有时接送乘客远远出离朝九晚五的办公室时间,有时又全天没有任务指派。原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发[1994]503号)第五条,企业对符合条件的职工,可实行综合计算工时工作制,即分别以周、月、季、年等为周期,综合计算工作时间,但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。根据该规定,用人单位可以就驾驶服务岗位向劳动主管部门申请综合计算工时工作制,根据实际情况安排劳动者工作和休息。 　　数年前,劳动主管部门曾批准过部分非营运企业的驾驶服务岗位实行不定时工作制,与高级管理人员等岗位同样不必受固定的工作小时数限制,但2008年后未见北京市劳动管理部门再核准某一企业在相同岗位实行不定时制,而只审批为综合工时制,允许以月为单位综合计算工作/非工作时间,而非每周工作时间不超过44小时。 　　劳动者在运用有关法律法规维护自身权益时,应注意收集能够被仲裁机构和法律机关采信的证据。劳动者被要求加班时,应保留好双方认可的、有效的记录文件,如用人单位相关管理人员确认的加班记录或审批单据。企业在要求劳动者超限加班,即使支付加班费也被视为对劳动者休息权的侵犯,就需要承担相关责任。 　　二、汽车驾驶服务主要使用方式及应注意的问题 　　由于服务岗位外包的全寿命期成本更低、转换弹性更大、且法律风险相对可控,将驾驶服务岗位(司机)和车辆外包的企业日益增加,力求实现高效运作和扁平化管理。但上述两法关于劳动合同和工作小时的规定要求企业必须重新审视驾驶服务外包模式,预见相应管理问题并予以有效应对。 　　企业在将汽车驾驶服务外包时,在完全遵守相关法律法规的前提下,可以选择两种不同的模式:一是出租汽车公司,二是汽车租赁公司。二者的区别之一源于相关法规的规定。如北京市人民政府令第105号《北京市汽车租赁管理办法》第二条即对“汽车租赁”作出明确界定:“汽车租赁是指经营者在约定时间内将汽车交付承租者使用,收取租赁费用,不提供驾驶劳务的经营活动。”于是出租汽车公司、汽车租赁公司二者的区别可以据此解读为:出租汽车公司可同时提供车辆和驾驶员;而营业执照上经营范围为“汽车租赁业务”的汽车租赁公司只能提供车辆本身的租赁服务(即设备租赁领域里所谓的“干租”)。出租汽车公司在规避法律风险方面有相对的优势,达到一定规模的企业设有相对完备的人事管理部门,专门处理劳动者的劳动合同、福利、待遇等事宜。但另一方面,虽然能够提供统一的车型(与上路运营的出租车基本一致),却缺乏面对商务客户的灵活性:多数无法提供购买服务的甲方企业所需的商务车型(7-8座的多功能中高档商务车)。而很多客户出于保护企业形象方面的考虑,往往不愿