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有效推行独立董事制度法律思考 　　[摘要]独立董事制度特有的价值目标使独立董事必须具备独立性、客观公正性、公司整体利益的代表性。在我国引入独立董事制度，除了要确保独立董事的独立性外，必须建立完善的独立董事激励机制和责任机制，充分调动独立董事的积极性，督促其尽职尽责，更好地行使监督权。 　　[关键词]独立董事；激励机制；责任机制 　　[中图分类号]F276.6　[文献标识码]A　[文章编号]1002-736X(2009)06-0175-03 　　 　　一、独立董事制度的概念及特征 　　 　　独立董事(independent directors)源自外部董事(outside directors)，亦叫非执行董事(nonexeeutive director)，是相对于执行董事(exeeudve director)而言的。根据美国法学研究所公布的《公司治理原则》，独立董事是指与公司没有重要关系的董事。所谓“重要关系”，是指在过去两年内是公司的雇员；是公司业务主管的直系亲属；直接或间接地与公司之间发生过金额超过20万美圆的交易；是为公司服务的律师事务所或投资银行的职员等等。根据我国证监会2001年5月发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)的规定，独立董事是指“不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立判断的关系的董事”。 　　实行独立董事制度的国家或地区对独立董事的概念在表述上存在着一定的差异，但在价值取向上都有共同的特点，即：制约董事会行为，制衡内部人控制权滥用，捍卫公司的整体利益特别是中小股东的利益。要实现这样的价值目标，独立董事必须同时具备以下三个特征。 　　 　　(一)独立性 　　独立性是指独立董事与公司的经营管理活动没有利害关系，因为具有利害关系的人显然是难以站在公正的立场上对待公司的经营管理活动的，独立董事的价值也就无法实现。这种利害关系主要是经济上的联系，如公司的股东或股东的代表、公司的职工、公司较大的债权人或债务人，是为公司提供财务、法律或咨询的机构及相关人员等等。此外，这种利害关系还包括其他可以妨碍行为人进行独立客观判断的重要利害关系，如与公司的主要股东、董事、主要债权人或债务人之间是较近的亲属或较好的朋友关系。在20世纪70年代以前，美国的公司董事会中充斥着这种具有亲朋关系的独立董事，结果这些独立董事完全成了唯唯诺诺之人，毫无独立的价值而言。 　　独立性是独立董事的基本法律特征，也是独立董事与其他一般董事的根本区别所在。为了保证独立董事能充分地发挥作用，实行独立董事制度的国家对独立董事的独立性都作了专门性的规定。如美国证券交易委员会(sEC)将独立董事定义为与公司没有“重要关系”的董事，并对重要关系进行了界定；美国律师协会认为独立董事的独立性不仅体现在董事不参与公司的经营管理，而且不得与公司的经营管理者有任何重要的业务或专业联系；我国证监会所发布的《指导意见》第三条也规定：“独立董事必须具有独立性”，并列举了七种与其所受聘的上市公司及其主要股东存在“可能妨碍其进行独立判断的关系”的人员不得担任独立董事。 　　 　　(二)客观公正性 　　独立性决定了独立董事判断的客观性和行为的公正性。由于独立董事超脱于公司的管理和经营，凭借其客观、独立做出判断，所以，他能够在一定程度上排除股份公司所有人和经理人的“权”、“益”干扰，公正地履行董事职责，并能够对高层绩效作出客观、公正、独立的评价而不受公司或公司控股人的影响，从而避免内部董事“自己给自己的考卷打分”的现象，维护公司的整体利益。 　　另外，鉴于独立董事的主要职责是对董事会的行为进行监督控制以维护公司的整体利益，作为独立董事的人员一般应熟悉公司的经营状况和财务状况，熟悉国家有关法律、法规和规章，具有一定的财务会计知识、较丰富的经济管理工作经验和法律工作经验，有的甚至是“学院派”、“智囊型”的行业专家、权威人士。如首家核准制下发行新股的公司――用友软件的独立董事是著名的金融专家吴晓求；国光瓷业的独立董事是著名的经济学家董辅；国旅联合的独立董事是北京大学光华管理学院副院长张维迎博士等等。多方面的专才进入董事会，正适应了“专家管理”这一公司法理念的要求。这些专家、学者具有相当的企业和商业阅历，能作出有价值的商业判断，能提供外部的知识和信息，帮助经营者克服可能会出现的弊端，提高董事会的专业水平，从而提高其决策的客观性、正确性、科学性。 　　 　　(三)公司整体利益的代表性 　　由于独立董事具有独立地位，能够独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响，从而能够对上市公司及全体股东担负起诚信与勤勉义务，维护公司的整