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有限责任公司股权转让章程限制及其边界分析 　　摘要：我国2005年《公司法》就有限责任公司的股权转让增设了“公司章程对股权转让另有?定的，从其规定”这样一个授权性条款，体现出一定的自治性。公司章程对股权转让施以限制具有充分的正当性基础，该种限制的路径选择原?t上可以通过公司章程或其他协议进行约定，但也可借鉴各个国家或地区的通行做法；此外，公司章程对股权转让事?作出的自治性安排，既不得违背公司章程自由的限度，亦不能违反股权转让本身所应遵守的具体原则。 　　关键词：有限责任公司；股权转让；公司章程限制；边界分析 　　中图分类号：F276.6　文献标识码：A　文章编号：1004-0544(2010)209-0102-04 　　 　　一、引言 　　 　　有限责任公司的股权转让是指股东将其所享有的股权依法律或章程规定的条件和程序转让给他人的法律行为，根据转让对象的不同，可以分为内部转让和外部转让，在有限责任公司中。由于股东人数较少，并且又注重股东之间的合作关系和信赖关系，因而表现出比较强的人合因素，所以，有限责任公司的股权转让往往受到公司法或公司章程较为严格的限制。我国2005年(公司法)第72条较为系统地规定了有限责任公司的股权转让制度。对于股权内部转让，该条第1软规定继续坚持股权内部转让的自由主义原则，相对于1993年原(公司法)第35条第1敦的规定，在规范内容上并无实质意义的变化。对于股权外部转让，该条第2救、第3救的规定改进了原(公司法)第35条第2款、第3救的制度设计，在诸多方面完善了股权外部转让的基本规则和具体程序。 　　然而，修订的亮点当属(公司法)第72条在有限责任公司股权转让制度方面增设了“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”这样一个授权性条款。该条款的意义在于，它极大地增强了股东在股权转让问题上的自治空间。但由于该条歇的适用缺乏较为成熟的经验积累，所以导致人们对于究竟在哪些事项上可以施加限制、能够限制到何种程度以及这些限制的效力如何等问题都存在诸多困惑。正是在这种意义上。本文以有限责任公司股权转让的章程限制为论题，并以此为中心渐次阐述股权转让章程限制的正当性基础、股权转让章程限制的路径选择以及股权转让章程限制的边界分析等内容，希望这种尝试对有限责任公司股权转让制度的进一步完善有所裨益。 　　 　　二、股权转让章程限制的正当性基础 　　 　　(一)股权转让的属性及其对契约团结的影响 　　在我国法学界对股权性质研讨的过程中，形成了所有权说、债权说、社员权说、股东地位说、独立民事权利说等较有影响的观点。在这几种学说中，前四种学说尽管能够在一定程度上解释股权的某些特征，但在逻辑上却难掩不能自圆其说的理论困境；虽然独立民事权利说能够在较大程度上说明股权的特殊性，但该学说对股权究竟特殊在何处并未进行深入挖掘。 　　不可否认，在现代公司制度下，传统意义上的所有权和原先与之结合在一起的控制权渐趋分离，这种变化已经在众多大型公司中得到验证。这种变化已经表明，现代公司的投资者所拥有的财产正逐步沦为一种“被动性财产”，即股权，本文认为，不管既有的学说存在怎样的分歧，不可否认的是，股权既包含着财产因素也包含着精神(或身份)因素。在这种意义上，股权转让在属性上至少应涵括财产权利的转移和股东身份的让渡这两层意义。 　　有限责任公司的股权转让制度之所以须有别于股份有限公司。是因为有限责任公司非常强调股东之间基于财产的联合而产生的合作关系和信赖关系一一如果依美国契约法学家麦克尼尔的观点进行解释，这种合作和倌赖可以视为股东之间契约团结的渊源或基础。在麦克尼尔那里，契约团结被理解为“使交换能够进行的社会团结”。股东转让其股权不仅是一种财产处分行为，而且也是一种身份让渡行为。这就使得股权转让不可避免地带有某种涉他性一一涉及公司、其他股东以及股东以外的第三人的利益。这样，在社会团结的意义上，对有限责任公司的股权转让施以必要限制亦可解释为对契约团结的维护。 　　 　　(二)公司章程自由概jQ尸一兼及公司章程性质之争 　　公司章程是由公司初始股东制定并对公司及其成员具有约束力的自治性规则。它主要调整公司组织关系和经营行为，在公司法上，众多事项是由公司法授权公司章程加以具体规定的，因此，公司章程自由就显得尤为重要。在有限责任公司股权转让这一问题上，世界各国或地区的公司立法均赋予公司章程以较大的自治空间，允许公司章程对股权转让施以合理限制。我国2005年(公司法)也增设了通过公司章程实现对股权转让加以必要限制的自治性条款。 　　关于公司章程的性质，在学理上主要有两种学说：一是“自治法说”；二是”契约说”。自治法说认为，公司章程是公司的治理规则，不仅约束章程的制定者或发起人，而且也约束公司机关及后来加入公司的成员；而契约说