浅谈民法中公序良俗原则.docVIP

浅谈民法中公序良俗原则 　　摘 要 公序良俗，即公共秩序与善良风俗的简称。我国现行法并未采纳公序良俗的概念和表述。所谓公序，即社会一般利益，在我国现行法上包括国家利益、社会经济秩序和社会公共利益。所谓良俗，即一般道德观念或良好道德风尚，包括我国现行法上所称的社会公德、商业道德和社会良好风尚。公序良俗原则在司法实践中应用非常广泛，因此，探讨这一原则在民事活动的运用具有重要的意义。 　　关键词 公序良俗原则 司法实践 立法 　　中图分类号：D923 文献标识码：A 　　1公序良俗的含义 　　公序，指公共秩序，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序；良俗，指善良风俗，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德。公序良俗原则基本理论依据是：“法无明文禁止即可为”和“权利不可滥用”的辨证统一性。“法无明文禁止即可为”意味着民事主体在不违背强制性法律规则和法律不禁止的条件下，可自愿选择满足或有利于自身利益的行为。“权利不可滥用”意味着对民事主体权利行使时，其行为应符合善良风俗习惯，并不损害政治国家和市民社会一般的公共秩序要求。尤其是在法律不足以评价主体行为时，公序良俗原则可以限制民事主体的意思自治及权利滥用。 　　我国《民法通则》以“公共利益”替代“公序良俗”的语词表述，究其原因与我国过去公有制为主体的所有制结构分不开。全民所有制决定了国家所有权具有全民意志和利益的本质属性，而采纳公共利益这一概念，就可以很轻易借用这一概念对国家所有权和集体所有权进行特别保护，而社会公共利益这一独特的功能，却是采纳公共秩序或善良风谷这些术语都无法达其目的。因为秩序和风俗往往是对过往一个既定事实的确认，具有相当的客观性、稳定性、持续性，而利益是一个比秩序和风俗具有更大的可变动性的实体。尤其是利益是可以再分配的实体，一旦牵涉到利益分配，作为公共权利机构的政府将会在其中产生巨大的影响力。它为公共权力机构干预市民社会的生活提供了一个非常便捷的途径，然而正是这种可变动性，带来的却是参与市民社会生活的民事主体合理预期的落空和既得利益的不恒定。因此，就我国而言，简单地把《民法通则》第7条称为公序良俗原则显然是不妥当的。我国应该重新确立公序良俗原则。给公序良俗原则正名，不仅仅是一个术语更改的问题，其更深层次的意味在于对既有秩序的珍视和私法观念的确立。 　　2公序良俗原则在民事立法领域中的应用 　　公序良俗原则作为民法的重要基本原则，它贯穿于整个民事立法，对各项民事法律制度和全部法律规范起指导作用，是制定、解释、研究民法的出发点和依据，其在民事立法上的指导作用，各学者认识基本一致。 　　我国社会主义法，在本质上是广大人民群众的意志和利益的体现。因此，立法必须反映保障最大多数的最大利益，维护社会秩序和善良风俗。在现行民事法律法规中都能找到体现公序良俗原则的条款。《民法通则》第七条之规定是公序良俗原则最直接的法律表现形式，另外第五十五条第（三）项规定，民事法律行为必须是不违反法律或社会公共利益。否则，根据第五十八条第（五）项之规定，违反法律或社会公共利益的行为无效。这些条款的内容仍然比较概括抽象，在其他法律法规中，我们可以直接体会到公序良俗原则对立法的指导和影响。《民法通则》第八十三条规定：不动产的相邻各方，应当按照有利生产，方便生活，团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通采光等方面的相邻关系。在《继承法》中规定，继承权男女平等。对不尽扶养义务的人，分配遗产时，应当不分或少分。这些条款无不体现了公序良俗原则的应用和影响。 　　公序良俗原则要指导行为人的民事活动，就必须将其法律化，并制定相应的法律法规，制约人们的民事行为，若不将公序良俗上升为法律，制定到法律的条款中去，公序良俗将可能成为对理想社会的一种空想。 　　3公序良俗原则在民事活动领域中的应用 　　民法之所以需要规定公序良俗原则，是因为立法当时不可能预见一切损害国家利益、社会公益和道德秩序的行为而做出详尽的禁止性规定，故设立公序良俗原则，以弥补禁止性规定之不足。一方面，限制私权，实现个人利益与社会利益的平衡。另一方面，授予法官自由裁量权，法官可直接适用公序良俗原则进行裁决。因此，各国都将公序良俗等道德引入民法中，成为近现代民法的重要原则。 　　公序良俗原则在民事领域中发挥着重要的作用，不仅包括行为人的民事活动领域，还包括立法者的民事立法活动。 　　另一方面，由于民事关系的复杂性、广泛性、灵活性和法律本身的滞后性，民法中不可能对各种民事关系都一一做出规定。法律的空白地带为人们行使权利留下了更广阔自由的空间，但并不意味着权利不受任何限制。在法律规定不明及无规定的情况下，遵守社会公共秩序、尊重社会公德成为社会的必然要求。历史的实践证明，民法私权的过度膨胀必然会导致社会的混乱，权利