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高校学生作弊适用开除学籍法律思考 　　摘 要：考试作弊一直是学校教育的毒瘤，学校屡禁不止，祭出“开除学籍”这一杀手锏。然而，近来，学生因学校开除学籍侵犯其受教育权为由与学校对簿公堂的事件屡见不鲜。这一方面说明学生法律意识的觉醒，另一方面也说明学校在依法治校方面有所欠缺。本文将从学校针对考试作弊适用开除学籍这一做法切入，通过完善教育立法，以期解决学生与学校之间的矛盾与冲突。 　　关键词：考试作弊；开除学籍；教育立法 　　近年来，高校学生以考试作弊被学校开除学籍进而以教育权受到侵犯为由对学校进行诉讼的事件已经屡见不鲜，如2003年的董某诉郑州大学侵犯其受教育权案件，2013年由最高人民法院裁判的甘某不服B单位开除学籍决定案等。对于高校开除学生学籍的做法，学生认为自己虽然作弊但情节不致严重到被开除的地步，家长也认为学校处罚太严苛，高校认为自己必须以儆效尤。最近的《刑法修正案（九）》又将考试作弊列入其中，为维护学生的切身利益，践行依法治国，对高校学生考试作弊适用开除学籍的相关问题进行法律探讨就显得尤为必要。 　　开除学籍处分是高校实施的性质最严重的行政处分，它使学生强制丧失学籍，改变了学生与所在学校之间的管理与被管理、教育与被教育的关系，失去继续在高校学习的机会，并会根据相关规定装入学生档案袋中。对学生的人生产生重大影响，高校必须慎重适用这种权利。 　　一、高校有无开除学生学籍的资格 　　高等学校有无开除学生学籍的资格？答案应该是肯定的。 　　首先，从国家法律法规等规定来看，国家授权高校对学生实施管理行为，高校与学生之间是管理与被管理的关系，二者亦具有行政法律关系的特点。《教育法》第 28 条规定，学校及其他教育机构行使下列权利：……（四）对受教育者进行学籍管理，实施奖励或处分。《高等教育法》第41条规定，高等学校的校长全面负责本学校的教学、科学研究和其他行政管理工作，行使下列职权……（四）对学生进行学籍管理并实施奖励或处分。《普通高等学校学生管理规定》（以下简称规定）第三章规定了我国高校的学籍管理制度。因此，从我国法律法规的规定上来看，我国高等学校应该是具有开除学籍处分的权利的。 　　其次，高校学生处分权是学校办学自主权的组成部分之一。学籍确定了学生与学校之间的权利义务关系，是学生在高校的合法身份，享有受教育权的体现。高校有自主管理权，就包括对学生的学籍、学位等方面的管理。所以，学籍也是高校对学生进行管理的重要环节。高校能够依据法律、法规或其内部学生管理规定对学生违反国家法律、法规和内部学生管理规定的行为给予惩戒。从学校办学自主权方面来说，我国高等学校是具有开除学籍处分的权利的。 　　二、考试作弊适用开除学籍的法律依据及其适用条件 　　对于考试作弊行为的惩戒，我国没有一部专门的法律，虽然考试法已经纳入我国立法日程，并且刑法修正案（九）中将“在国家规定考试中，组织考生作弊、提供作弊器材或其他帮助、考试试题、答案、替考等处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”增加在在第三百零四条后，作为第三百零四条之一。对其进行规制的主要是各类行政规章，特别是2005年3月修订并发布的《普通高等学校学生管理规定》（以下简称《规定》），而以办法、通知、规定等行政规章的方式对考试作弊进行规定，缺少法律的权威性与统一性。 　　《规定》的第54条第4项明确规定了高校对于严重的考试作弊行为可以给予学生开除学籍的纪律处分，成这为新形式下依法治考、从严治考的重要法律依据。对于这一重要法律依据必须要好好解读，有必要明确一下其适用条件。尤其需要注意的是《规定》提供了一个严重作弊行为的标准：由他人代替考试、替他人参加考试、组织作弊、使用通讯设备作弊及其他作弊行为严重的。很多学校奉行“一作弊就开除”的原则，这让很多考试作弊的同学觉得学校太严苛。同时学校还应坚持“罪刑相当”原则，即学校给予学生开除学籍的纪律处分，应当与学生考试作弊行为的性质和过错的严重程度相适应。要注意的是，《规定》中规定对于严重的考试作弊是“可以”适用开除学籍处分，而不是“应当”适用。再则，学校对学生开除学籍的处分，应当做到程序正当、证据充足。学校对学生作出开除学籍处分决定，应当由校长会议研究决定，在作出处分决定之前，应当听取学生或者其代理人的陈述和申辩，给学生申诉的机会。 　　三、开除学生学籍的程序 　　根据我国法律法规的规定，高校具有开除学籍处分权，同时又有相关法规对此作了明确规定，学校必须依法治校，严格执行相关法律的规定。关于开除学籍处分《规定》自第55条到第64条有明确的规定，包括开除学籍处分决定之前，如何做出处分决定，处分决定的送达、备案、告知权利，受理申诉等。 　　其中《规定》第55条规定“学校对学生的处分，应当