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国家工作人员利用职务便利承揽业务从中获取差价的行为分析 　　 　　[案情]王某于2009年至2010年间担任国有事业单 　　位A区渣土管理所管理员，负责对本区域内建筑垃圾处 　　置中请的复核及现场勘验审核等工作，其间，王某以个人 　　名叉从某物业管理综合服务公司以每车1200元的价格 　　(参照市场价格)承揽该公司在施工过程中所产生的建筑 　　垃圾清运业务，后王某自行联系了其在履职过程中结识 　　的两家渣土运输企业的经营者及工作人员蒋某、周某等 　　人，并以其个人名义以每车450元至550元不等的价格 　　(运输成本价)将此业务交由上述运输企业清运，从中获 　　取运费差价款共计人民币10万余元。 　　本案争议焦点，行为人的行为是否构成受贿罪。 　　[速解]本文认为，王某的行为构成受贿罪。 　　王某在以明显低于市场的价格转手清运业务的过程 　　中利用了，职务便利。王某系A区渣土管理所管理员，具体 　　负责该所区域内建设单位、施工单位、运输单位、回填收纳 　　单位提交的建筑垃圾处置申请的现场勘验工作，并填写勘 　　察审批意见。基于上述职权，王某对相关渣土运输企业具 　　有一定的制约关系，结识上述渣土运输企业的经营者也是 　　源于其履职行为，上述运输企业或主动或被动地以明显低 　　于市场的价格报价也是出于对王某职权的顾虑。 　　王某在以明显低于市场的价格转手清运业务获取差 　　价的行为系索贿。王某主动联系与其有受制约关系的运 　　输企业，并通过主动报价或由运输企业报价后再与之谈 　　价等方式，以明显低于市场价格的运输成本价格转手清 　　运业务，实际上是一种变相的索贿行为。因为，A区关于建 　　筑垃圾和工程渣土运输处置费有一个政府指导价格，在 　　此指导价格范同内运输企业才有正常的经营利润，但王 　　某的上述行为，无论是其主动的报价，还是运输企业报价 　　后再与之谈价，相关运输企业出于对其职权的顾虑，被动 　　放弃了原应属于运输企业的正常经营利润，王某以渣土 　　管理所工作人员的身份实施上述行为实际上是变相索取 　　了运输企业的那部分正常经营利润。 　　两高于2007年7月8日联合发布了《关于办理受贿 　　刑事案件适用法律若干问题的意见》中“以其他交易形式 　　非法收受请托人财物的”之规定，应当包括无形的劳务服 　　务。与民法更注重形式判断，刑法则更强调实质判断。把 　　握受贿的权钱交易本质，对《意见》中没有规定的，只要符 　　合受贿犯罪的构成要件且符合权钱交易本质特征的，应 　　当按照受贿罪处理。 　　利用他人错误行为取得财物的刑法分析虞臣肖 　　[案情]李某将自己的一只A牌手表以500元人民币 　　的价格典当给当铺。同年8月23日，李某前往当铺将其手 　　表赎回。由于事情较多，店员错将他人典当的一只B牌名 　　贵手表取出并打算交给李某。李某见状并未提醒，并佯装 　　说道：“快点给我，我还有事情要办。”店员遂将B牌手表 　　交给李某。李某取过表后随即离开。次日，李某将该表以 　　人民币3万元的价格卖给他人。经鉴定，B牌手表价值人 　　民币5万元。 　　本案争议焦点，行为人的行为是否构成诈骗罪。 　　[速解]本文认为，行为人的构成诈骗罪。 　　本案中，李某的行为是否成立不作为的诈骗罪，关键 　　是看李某在本案交易中是否具有相应义务。在贵重物品 　　交易中，对方的确认会影响到行为人的最终决定。店员在 　　将手表取出尚未交付给李某时，是存在自我纠正错误的 　　可能的。但是李某的催促语言其实质是暗示店员该表就 　　是李某典当的手表，该语言肯定和强化了店员的错误认 　　识，导致其将手表错误地交付给李某。此时，李某的言行 　　属于为进一步欺诈实施的积极行为。 　　李某在交易中可以保持沉默，即对店员的错误行为 　　没有告知义务。但是，李某存在不通过明示或暗示行为误 　　导店员的义务。虽然店员的错误认识产生在李某的行为 　　之前，但是李某不应该以积极的行为阻止店员自行纠正 　　错误行为的可能性。事实上，李某通过暗示性的语言肯定 　　和强化了店员的错误认识，使得店员纠正错误行为的可 　　能性消失。李某的行为可以视为以隐瞒真相的手段使店 　　员错误地将名贵手表交付。李某在交易中为进一步欺诈 　　实施的积极行为对店员最终作出错误的处分决定具有刑 　　法上的因果关系，因此我们认为本案李某构成不作为的 　　诈骗罪。