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论船员外派企业法律地位 　　[摘要]船员外派企业的法律地位问题始终是学术界讨论的热点问题。本文根据我国现行法律对船员外派企业的相关规定，分析了船员外派企业的法律性质，同时对其在船员外派三方主体中的法律关系进行了研究，进而明确了船员外派企业的具体权利和义务。最后，文章在结合我国相关立法的基础上，从雇主责任分担的角度出发，提出了完善船员外派企业法律规制的立法建议。 　　[关键词]船员外派企业；法律地位；雇主责任 　　[中图分类号]D922.5　[文献标识码]A　[文章编号]1006―5024(2011)09―0179―03 　　 　　作为拥有丰富船员劳动力资源的大国，船员劳务输出在我国对外贸易中占据重要地位。与其他国家外派船员可与外国雇主直接签订雇佣合同的做法不同，我国的船员外派劳务合同主要是境外雇主与外派船员在船员外派企业的辅助参与下达成的。从这个意义上说，船员外派企业是我国船员外派过程中不可逾越的环节，在船员外派法律关系中起着非常重要的作用。根据现有法律的规定，我国从事船员外派的机构主要是符合《对外劳务合作经营资格管理办法》规定的专门从事船员外派业务的企业法人。如：中远对外劳务合作公司(简称中远)，大连远洋对外劳务合作有限公司(简称大远)，中海海员对外技术服务有限公司(简称中海)，等等。截至2009年，商务部已批准此类公司66家。随着船员外派市场的快速发展，我国的对外劳务输出呈现出繁荣昌盛的局面。这种局面的出现，不仅带来了大量的船员外派纠纷，而且也引发了对船员外派企业法律主体性地位的重新考量。本文认为，明确船员外派企业的法律地位，有助于外派船员的权利保障；在船员劳务外派呈增长趋势的情况下，从立法上解决这个问题，有利于保护这个特殊群体的法律权利。 　　 　　一、船员外派企业的法律性质 　　 　　关于船员外派企业的法律性质，国内学术界一直存在争议。总括起来，主要有两种不同的意见：一部分学者认为船员外派企业是中介机构，只是为船员和外方雇主提供信息，在船员外派法律关系中处于居间人的地位。2005年7月4日，鉴于船员外派的特殊性，商务部颁布了《外派海员类对外劳务合作经营资格管理规定》，对船员外派机构资质补充了几项特别规定，但遗憾的是《管理规定》中没有改变船员外派企业性质的内容。2007年9月1日起施行的《船员条例》对于船员外派服务机构的法律地位的规定与以上各部门规章的规定相似，都是将其界定为提供船员代理服务或者媒介服务的机构。另一部分学者从船员外派企业的作用出发，认为外派企业并非仅仅是提供居间服务的中介机构，而是在船员外派中的一种特殊的用人主体。根据《船员条例》第27条规定，“船员用人单位应当按照劳动合同法律、法规获中华人民共和国缔结或加入的有关船员劳动与社会保障国际条约的规定，与船员签订劳动合同”，因此，船员外派企业与外派船员之间签订的是劳动合同，而非居间合同。 　　事实上，将船员外派企业的法律地位解释为是中介机构的观点虽有一定的道理，但与我国目前的外派实际情况不符，不利于保护船员和外派企业的利益。同时，也是对劳动合同与居间合同的一种混淆。笔者同意后者的观点。即，船员外派企业应属于船员外派关系中特殊的用人主体，其与外派船员之间是劳动合同法所规制的劳动关系，属于劳务派遣之一种。《中华人民共和国船员注册管理办法》在第九章附则中对船员用人单位和船员服务机构进行了分别定义，船员用人单位是指“依法与船员建立劳动关系，可使用调配、派遣船员的单位。”船员服务机构是指“向海事管理机构登记备案，专门向船员提供相应服务的机构。”可见，法律已经将船员外派企业与船员服务机构作了明确区分。也就是说，船员服务机构只是单纯为船员提供就业信息和以介绍工作为主的中介机构，而不能将其与船员外派企业等同。 　　 　　二、船员外派企业在船员外派三方主体中的地位 　　 　　(一)船员外派企业与境外雇主之间成立普通的涉外民事合同关系。如前所述，在我国现行法律法规框架下，境外雇主如需雇用中国船员上船工作，必须通过我国的船员外派企业进行，境外雇主与船员外派企业为明确各自权限和责任、维护自己的利益，往往会签订一份“劳务雇佣合同”或“船员配员服务协议”，在合同中约定双方的权利义务。由此可以看出，船员外派企业与境外雇主之间是平等主体问的业务合作关系，二者之问的合同是有偿、双务合同，但该合同不属于《合同法》规定的典型合同，属于无名合同，而且由于合同一方当事人为境外船东，所以此合同内容具有涉外性。既然该合同属于平等市场主体问的民事合同，双方的权利义务应遵循私法自治的原则，由双方在合同中自行协商去确定，包括双方通过合同自由约定雇主责任，并且合同约定的责任分配作为第一责任分配顺序，这也是尊重当事人意思自治的表现。但由于合同同时涉及到第三方即外派船员的切身利益，因此该